ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА ДЕТСКУЮ ПОРНОГРАФИЮ В РОССИИ И ЗА РУБЕЖОМ
О. С. КАПИНУС, В. Н. ДОДОНОВ
Капинус Оксана Сергеевна, доктор юридических наук, ведущий научный сотрудник Научно-исследовательского института Академии Генеральной прокуратуры РФ, профессор кафедры адвокатуры и прав человека Института международного права и экономики имени А. С. Грибоедова, специалист в области уголовного и конституционного права, автор 70 публикаций общим объемом свыше 300 п. л. Основные научные труды: «Убийство: мотивы и цели» (М., 2004); «Эвтаназия как социально-правовое явление» (М., 2006); «Эвтаназия в свете права на жизнь» (М., 2006).
Додонов В. Н., кандидат юридических наук.
Детская порнография, являющаяся особо тяжкой формой сексуальной эксплуатации детей, принимает в последние годы все более широкие масштабы и распространяется посредством использования новых технологий и сети Интернет. Она представляет собой грубое нарушение основополагающего права ребенка на гармоничное воспитание и развитие. Как и любая порнография вообще, детская порнография является преступлением международного характера. Обязанность государств принимать уголовно-правовые меры борьбы с ней предусматривает Факультативный протокол к Конвенции о правах ребенка, касающийся торговли детьми, детской проституции и детской порнографии, принятый Генеральной Ассамблеей ООН A/RES/54/263 25 мая 2000 г. Сама Конвенция о правах ребенка 1989 г. обязывает страны-участницы гарантировать защиту ребенка от всех форм сексуальной эксплуатации (ст. 34). Другим важнейшим международно-правовым актом, касающимся детской порнографии, является Европейская конвенция о борьбе с преступностью в сфере высоких технологий, известная также как Конвенция о киберпреступности. Конвенция была открыта для подписания в Будапеште 23 ноября 2001 г. во время Международной конференции по вопросам киберпреступности и вступила в силу с 1 июля 2004 г. Ее подписали 26 государств — членов Совета Европы, а также США, ЮАР и Япония. Российская Федерация в Конвенции не участвует. На европейском уровне также действует Рамочное решение 2004/68/ПВД Совета Европейского союза от 22 декабря 2003 г. о борьбе с сексуальной эксплуатацией детей и детской порнографией <1>. ——————————— <1> Journal officiel de l’Union europeenne L 13 du 20.1.2004. P. 44.
Резкое усиление внимания мирового сообщества и национальных законодателей к проблеме детской порнографии обусловлено ее растущей доступностью в Интернете и в рамках других развивающихся технологий. Необходимость в принятии специальных норм об ответственности за детскую порнографию в значительной мере обусловлена также тем, что во многих государствах мира обычная порнография к настоящему времени оказалась фактически декриминализирована или карается весьма мягкими наказаниями. Специальное законодательство против детской порнографии впервые было издано в США в 1977 г., в 1980 г. такие законы приняли Дания и Швеция, в 1986 г. — Нидерланды. Однако в большинстве стран оно появилось значительно позже (например, в Австрии — в 1994 г., в Бельгии — в 1995 г., в Финляндии — 1998 г., в Люксембурге, Японии — в 1999 г., в Колумбии, Литве — 2000 г., в Беларуси — в 2005 г.). В России специальная статья 242.1 «Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних» была введена в Уголовный кодекс Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ. К настоящему времени специальные нормы, касающиеся детской порнографии, внесены в уголовное законодательство Австралии, Аргентины, Армении, Беларуси, Бельгии, Бутана, Венгрии, Германии, Дании, Ирландии, Испании, Италии, Канады, Киргизии, Колумбии, Латвии, Литвы, Молдовы, Монголии, Нидерландов, Новой Зеландии, Норвегии, Польши, России, Сальвадора, Сербии, Словакии, Словении, США, Таджикистана, Украины, Филиппин, Финляндии, Франции, Хорватии, Черногории, Чехии, Швейцарии, Швеции, Шри-Ланки, Эстонии, ЮАР, Японии. В Австрии, Аргентине, Бельгии, Бутане, Великобритании, Венгрии, Дании, Испании, Канаде, Колумбии, Мексике (УК федерального округа), РФ, Румынии, Сербии, Словакии, Словении, Хорватии, Шри-Ланке, Японии детская порнография представляет собой самостоятельное по отношению к обычной порнографии преступление или вообще является единственно наказуемой. В Андорре, Беларуси, Германии, Латвии, Литве детская порнография является квалифицирующим признаком (квалифицированным составом) порнографии.
Определение детской порнографии
В отличие от порнографии вообще определение детской порнографии дается в международном праве. Согласно вышеупомянутому Факультативному протоколу к Конвенции о правах ребенка, касающемуся торговли детьми, детской проституции и детской порнографии (п. «c» ст. 2), детская порнография означает «любое изображение какими бы то ни было средствами ребенка, совершающего реальные или смоделированные откровенно сексуальные действия, или любое изображение половых органов ребенка главным образом в сексуальных целях». В Конвенции о киберпреступности (ст. 8) в понятие «детской порнографии» включаются порнографические материалы, изображающие: участие несовершеннолетнего лица в откровенных сексуальных действиях; участие лица, кажущегося несовершеннолетним, в откровенных сексуальных действиях; реалистические изображения несовершеннолетнего лица, участвующего в откровенных сексуальных действиях. Что касается национальных законодательств, то в них точная дефиниция понятия детской порнографии встречается немногим чаще, чем общее определение порнографии. В частности, она содержится в уголовных кодексах (законах) Австрии, Венгрии, Ирландии, Канады, Нидерландов, Норвегии, Румынии, Словакии, США, Японии. Представляется целесообразным привести ниже некоторые из таких законодательных дефиниций. Согласно УК Австрии (§ 207a), под порнографическими изображениями с несовершеннолетними понимаются «изображения сексуальных действий, совершаемых им в отношении малолетнего или малолетним в отношении него, третьего лица или с животным, чье созерцание при конкретных обстоятельствах может создать впечатление, что при производстве данного изображения такое сексуальное действие происходило в действительности» <1>. ——————————— <1> Уголовный кодекс Австрии / Пер. с нем. Л. С. Вихровой. СПб.: Юридический центр Пресс, 2003.
УК Нидерландов (ст. 240B) дает определение детской порнографии в косвенной форме: «…изображение или компьютерный диск с изображением полового акта, в котором занято лицо, явно не достигшее шестнадцати лет» <1>. ——————————— <1> Уголовный кодекс Голландии / Пер. с англ. И. В. Мироновой. СПб.: Юридический центр Пресс, 2000.
В УК Норвегии (§ 204) под детской порнографией подразумеваются «движущиеся и статичные сексуальные изображения с использованием детей, тех, кто считается детьми, или тех, кого представляют как детей» <1>. ——————————— <1> Уголовное законодательство Норвегии / Пер. с норв. А. В. Жмени. СПб.: Юридический центр Пресс, 2003.
Согласно УК Канады (ч. 1 ст. 163) детская порнография означает: (a) фотографию, фильм, видео — или другое визуальное изображение, созданные электронными или механическими средствами; (i) которые показывают лицо, имеющее или представленное как имеющее возраст менее 18 лет и совершающее или показанное как совершающее действия откровенно сексуального характера, или (ii) доминирующая характеристика которого — описание для сексуальной цели полового органа или анальной области лица в возрасте до 18 лет или (b) любой письменный материал или визуальное изображение, которое оправдывает или рекомендует сексуальные действия с лицом в возрасте до 18 лет в нарушение норм уголовного закона. Уголовное законодательство США (ст. ст. 2251, 2251A, 2252, 2256 Титула 18 Свода законов США) относит к детской порнографии любое визуальное изображение с использованием лица в возрасте до 18 лет, вовлеченного в откровенно сексуальное поведение («sexually explicit conduct»). Последнее включает половые акты, а также «похотливую демонстрацию половых органов или лобковой области любого лица». По УК Румынии (ч. 2 ст. 239) под детской порнографией понимаются материалы, которые изображают несовершеннолетнего, вовлеченного в откровенно сексуальное поведение, или совершеннолетнего, представленного как несовершеннолетний, вовлеченного в такое поведение, а также визуальные материалы, которые представляют не реальное лицо, а симулированное правдоподобным образом изображение несовершеннолетнего, вовлеченного в явно сексуальное поведение.
Возрастные границы
Одним из основных вопросов, возникающих при криминализации деяний, связанных с детской порнографией, является проблема возрастных границ последней. А именно: какой возраст должно иметь в момент создания порноматериала фигурирующее в нем лицо, для того чтобы такой материал попадал под определение детской порнографии? Казалось бы, все достаточно просто, коль скоро речь идет о порнографии с участием несовершеннолетних, а возраст совершеннолетия в международном праве и большинстве стран определен в 18 лет. Тем не менее анализ национальных законодательств показывает наличие различных подходов в этом вопросе. Согласно Конвенции о киберпреступности (ст. 8) для целей определения детской порнографии слово «несовершеннолетние» означает любое лицо, не достигшее 18-летнего возраста. Однако любая сторона может устанавливать и более низкие возрастные пределы, но не ниже 16 лет. В уголовном законодательстве Аргентины, Беларуси, Великобритании (с 2003 г.), Венгрии, Испании, Канады, Литвы, Люксембурга, Нидерландов (с 2002 г.), Норвегии, РФ, США, Франции этот возраст определен в 18 лет, однако по УК Польши он составляет 15 лет, по УК Эстонии и Германии — 14 лет. Далее возникает вопрос о признаке заведомости несовершеннолетия порноактера для виновного в создании, хранении и распространении детской порнографии. В большинстве стран никакой заведомости не требуется, осведомленность о несовершеннолетнем возрасте предполагается. Так, согласно УК Канады (ч. 5 ст. 163) виновный не может ссылаться на ошибку в возрасте, если он не предпринял все разумные меры для того, чтобы удостовериться, что изображенное в порноматериале лицо было старше 18 лет на момент создания данного порноматериала. Однако в некоторых странах законодатель требует, чтобы несовершеннолетие изображенного на порно лица было очевидным для зрителя. Согласно УК Аргентины (ч. 2 ст. 128) «наказание назначается за распространение порнографических изображений, внешние характеристики которых явно указывают на то, что были видеозаписаны или сфотографированы лица, не достигшие в момент создания изображения восемнадцати лет». В УК Нидерландов (ст. 240B) говорится про «изображение или компьютерный диск с изображением полового акта, в котором занято лицо, явно не достигшее шестнадцати лет». По УК Швеции (ст. 10 гл. 16) в контексте детской порнографии «под ребенком понимается лицо, не достигшее половой зрелости, или, как очевидно следует из изображения и окружающей обстановки, которое не достигло восемнадцати лет». В прямой форме требование заведомости содержится только в УК РФ (ст. 242.1), где в качестве предмета преступления указаны «материалы или предметы с порнографическими изображениями заведомо несовершеннолетних». По законодательству некоторых стран (Канада, Норвегия, Румыния) для признания изображения или фильма детской порнографией вообще не обязательно, чтобы в ней были задействованы действительно несовершеннолетние лица. Достаточно того, чтобы они создавали впечатление несовершеннолетних лиц, могли восприниматься как несовершеннолетние. Такой подход опирается на положение ст. 8 Конвенции о киберпреступности, включающей в понятие детской порнографии порнографические материалы, изображающие «участие лица, кажущегося несовершеннолетним, в откровенных сексуальных действиях».
Виртуальная детская порнография
Одной из интересных тенденций является криминализация в ряде стран (Великобритания, Испания, Канада, Нидерланды, Румыния) не только реального, но и виртуального детского порно, т. е. такого, которое создается средствами компьютерной анимации без участия живых «актеров». Казалось бы, такая виртуальная порнография не затрагивает напрямую права несовершеннолетних лиц. Однако законодатель считает, что такое порно порождает нездоровый сексуальный интерес к детям, создавая предпосылки для реальных злоупотреблений в дальнейшем, поэтому должно преследоваться со всей строгостью. Рамочное решение Совета Европейского союза о борьбе с сексуальной эксплуатацией детей и детской порнографией (ч. 1 ст. 1) указывает, что под детской порнографией (в числе прочего) понимается любой порнографический материал, воспроизводящий для визуального просмотра правдоподобные изображения несуществующего ребенка, участвующего в откровенном сексуальном поведении или занимающегося им. По УК Испании (ч. 7 ст. 189) наказуемо производство и распространение порноматериалов, в которых несовершеннолетние непосредственно не задействованы, но используются их измененные голос или изображение. Надо сказать, что криминализация виртуальной детской порнографии вызвала немало споров в обществе и вопросов у юристов. В апреле 2002 г. Верховный суд США шестью голосами против трех упразднил Федеральный закон 1996 г., запрещающий распространение и хранение компьютерных изображений, содержащих сцены половых контактов с участием несовершеннолетних, а также лиц, похожих на несовершеннолетних. По мнению представителей суда, упомянутый Закон ущемляет свободу слова и является слишком расплывчатым, чтобы соответствовать Конституции. Судья Энтони Кеннеди, один из авторов поправки, сумел убедить представителей Министерства юстиции США в том, что детская порнография в Интернете не связана с сексуальными домогательствами к несовершеннолетним. Приняв к сведению постановление Верховного суда, юридический комитет Сената США представил новый вариант Закона, который 25 июня 2002 г. с некоторыми поправками был принят сенаторами. Теперь под запрет подпадают лишь материалы, «неотличимые» от «реальной» детской порнографии, а также эротические изображения лиц, не достигших половой зрелости. При этом попавшимся на распространении виртуальной детской порнографии придется доказывать, что они были выполнены целиком на компьютере и не имеют ничего общего с действительностью.
Что признается порнографическим
Как показывает внимательный анализ национальных законодательств, понятие «детская порнография» отнюдь не тождественно понятию «порнография с участием несовершеннолетних». Когда речь идет о несовершеннолетних, законодатель обычно применяет гораздо более жесткие стандарты при определении границ того, что является дозволенным, а что — уголовно наказуемым. Особенно заметна эта разница в законодательстве тех государств, где «взрослая» порнография определяется очень узко. Из текста уголовного закона Австрии, Германии, Дании можно сделать вывод, что под детской порнографией понимаются любые изображения детей, вступающих в сексуальные отношения или совершающих иные действия сексуального характера. В таком случае, очевидно, речь не идет просто о демонстрации обнаженной натуры. С другой стороны, для квалификации в качестве детской порнографии не требуется, чтобы сексуальные действия совершались в грубой, натуралистичной или извращенной форме (что для большинства европейских стран является обязательным атрибутом «взрослой» порнографии, отличающей ее от эротики). Необязательно также, чтобы несовершеннолетние реально совершали сексуальные действия в процессе создания порнографического произведения, достаточно, чтобы у зрителя создавалось впечатление, что при производстве данного изображения такое сексуальное действие происходило в действительности. Прямые указания на это имеются в УК Австрии и Канады. В ряде государств к детской порнографии относят не только изображение сексуальных действий с участием детей, но и само изображение несовершеннолетних, если оно носит сексуальный, непристойный характер. Среди таких государств — Ирландия, Канада, Новая Зеландия, Норвегия, США, Япония. Так, определение УК Норвегии «сексуальные изображения с использованием детей» позволяет в принципе относить к детской порнографии любые материалы, способные возбудить сексуальный интерес. Ирландский Закон о торговле детьми и порнографии 1998 г. содержит подробный перечень признаков детской порнографии, включая изображение генитальной или анальной области несовершеннолетнего с сексуальной целью. Японский Закон о наказании действий, связанных с детской проституцией и детской порнографией и защите детей 1999 г. (ст. 2), относит к детской порнографии в числе прочего изображения «полностью или частично обнаженных детей, имеющие целью вызвать или стимулировать сексуальное желание у зрителя». В США в 1990 г. в деле «Осборн против Огайо» суд счел конституционным постановление, запрещающее изображение детской наготы, если в ней присутствует «графическая сосредоточенность на гениталиях» <1>. В другом деле, «США против Нокса» (1994), суд постановил, что определение, данное в Законе о защите детей от сексуальной эксплуатации от 1977 г. и запрещающее «демонстрацию половых органов или лобковой части тела с развратными намерениями», может включать и необнаженную натуру (демонстрацию необнаженных участков тела). Суд поддержал обвинение против Нокса на основании того, что видеофильмы, на которых дети изображены в акробатических трико, были признаны сексуально возбуждающими <2>. ——————————— <1> Osborne v. Ohio, 495 U. S. 103, at 111 and n. 7 (1990). <2> United States v. Knox, 32 F.3d 733 (3rd Cir. 1994).
Очевидно, второй, более широкий подход вполне согласуется с определением в Факультативном протоколе к Конвенции о правах ребенка, касающемся торговли детьми, детской проституции и детской порнографии, которое включает в понятие детской порнографии «любое изображение половых органов ребенка главным образом в сексуальных целях». В то же время на практике широкое толкование понятия «детская порнография» нередко приводит к курьезным ситуациям. Например, в США 40-летняя женщина-дизайнер отдала на проявку пленку, на которой были фотографии ее восьмилетней дочери, купающейся в ванной. Бдительный сотрудник фотоателье отнес пленку в полицию, и против мамы возбудили дело по обвинению в детской порнографии. Другой случай: бабушка двух малолетних внуков фотографировала их голыми на пляже. Бабушку арестовали по тому же обвинению <1>. ——————————— <1> Коммерсантъ-ВЛАСТЬ. 2000. 1 авг. С. 52 — 53.
В законодательстве РФ, равно как и в судебной практике, содержание понятия «порнографические изображения несовершеннолетних» не раскрывается. Его толкование дается только в доктринальных источниках. Так, в одном из комментариев к УК РФ указывается: «Материалами с порнографическими изображениями несовершеннолетних могут быть кино — и видеофильмы, слайды, печатные или рукописные издания, фотографии, компьютерная информация на различных носителях, живописные, графические и иные произведения, основным содержанием которых является изображение анатомических или физиологических подробностей сексуальных отношений» <1>. В данном случае налицо достаточно узкая трактовка, исключающая любые изображения детей вне сексуальных отношений. ——————————— <1> Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В. М. Лебедев. 3-е изд., доп. и испр. М.: Юрайт-Издат, 2004.
Исключения
При таком широком понимании детской порнографии возникает реальная опасность, что под ее определение может попасть все что угодно: от произведений классической живописи (Донателло, Дега, Иванов) и литературы («Лолита» Набокова) до учебников медицины. Поэтому в ряде стран законодатель, не полагаясь на судейское усмотрение, поспешил провести «водораздел» между преступным и дозволенным, предложив для этого несколько критериев. Так, согласно УК Канады (п. 6 ст. 163) суд должен признать обвиняемого невиновным, если изображение или материал, предположительно являющийся детской порнографией, обладает художественной ценностью или имеет образовательное, научное или медицинское назначение. На практике канадские суды уже неоднократно выносили оправдательные приговоры автору педофильских текстов некоему Джону Шарпу на основании «художественной ценности» его сочинений. Согласно Закону Кипра о борьбе с торговлей людьми и эксплуатацией детей 2000 г. (п. 2 ст. 4) в качестве непристойных материалов не рассматриваются произведения искусства и науки, и особенно те, которые «принадлежат к культурному наследию человечества и способствуют развитию человеческих познаний». Согласно ст. 187 УК федерального округа Мексики не являются детской порнографией осуществляемые государственными, частными и общественными институтами профилактические, образовательные и просветительские программы, которые имеют целью половое воспитание, образование в области репродуктивной функции, предупреждение венерических заболеваний и подростковой беременности. По УК Нидерландов (ст. 240B) лицо не несет уголовной ответственности, если установлено, что оно использует изображение (полового акта с несовершеннолетним) для научной, образовательной или лечебной целей. Наконец, в Норвегии (§ 204 УК) порнографией не считаются сексуальные изображения, которые должны рассматриваться как дозволительные с художественной, научной, информационной или подобной точек зрения.
Объективная сторона деяния
Международная конференция по борьбе с детской порнографией в Интернете (Вена, 1999 г.) призвала к криминализации во всем мире производства, распространения, экспорта, передачи, импорта, умышленного хранения детской порнографии и ее рекламы. Факультативный протокол к Конвенции о правах ребенка, касающийся торговли детьми, детской проституции и детской порнографии (п. 1 ст. 3), обязывает государства-участники криминализировать как минимум производство, распределение, распространение, импорт, экспорт, предложение, продажу или хранение в вышеупомянутых целях детской порнографии. Согласно Конвенции о киберпреступности (ст. 8) каждая сторона принимает такие законодательные и иные меры, которые могут быть необходимы для того, чтобы квалифицировать в качестве уголовных преступлений согласно ее внутригосударственному праву — в случае совершения преднамеренно и без права на это — следующих деяний: производство детской порнографической продукции с целью распространения через компьютерную систему; предложение или предоставление в пользование детской порнографии через компьютерную систему; распространение или передача детской порнографии через компьютерную систему; приобретение детской порнографии через компьютерную систему для себя или для другого лица; владение детской порнографией, находящейся в компьютерной системе или на носителях компьютерных данных. В большинстве стран, где специально криминализирована детская порнография, ее объективную сторону составляют производство, распространение и рекламирование соответствующих материалов. Нередко в числе наказуемых действий в законе также указаны импорт, экспорт, перевозка с целью распространения детской порнографии (Австрия, Бельгия, Ирландия, Нидерланды, Норвегия, РФ, Словения). Одной из характерных черт криминализации детской порнографии является тенденция к установлению ответственности за простое хранение экземпляров порнопродукции с изображением несовершеннолетних. Если в случае со «взрослой» порнографией наказуемо хранение только с целью распространения, то хранение детского порно наказуемо даже для личного пользования. Под хранением понимается обладание в любой форме, в том числе присутствие изображения в памяти компьютера, принадлежащего виновному лицу. В настоящее время уголовную ответственность за простое хранение детской порнографии предусматривает законодательство нескольких развитых стран, подписавших в 2001 г. Конвенцию о киберпреступности (Австрия, Бельгия, Великобритания, Германия, Ирландия, Испания, Италия, Канада, Литва, Люксембург, Нидерланды, Норвегия, Словакия, США, Финляндия). В ряде стран специально криминализировано вовлечение несовершеннолетних в производство порнографии (Армения, Беларусь, Великобритания, Киргизия, Латвия, Мексика, Монголия). Смысл введения подобной нормы, очевидно, состоит в том, что вербовщик, поставщик несовершеннолетних, может быть, и не имеет непосредственного отношения к самому производству порнографии. В уголовном законодательстве Литвы, Латвии, Сальвадора, Словении, Филиппин, Хорватии предусмотрена специальная ответственность за использование несовершеннолетнего при изготовлении порнографической продукции. Причем в Латвии и Литве это деяние наказывается более строго, чем просто изготовление детской порнографии (например, путем тиражирования уже существующих материалов). По УК Венгрии (ч. 3 ст. 195.a), Испании (ч. 1 ст. 189), Мексики (ст. 187 УК федерального округа) наказуемо финансирование производства и распространения детской порнографии. Иногда криминализация детской порнографии носит явно неполный, фрагментарный характер. Так, например, по УК Армении (ч. 2 ст. 263) наказуемо «принуждение несовершеннолетних к участию в создании компьютерных программ, кино — и видеоматериалов, изображений порнографического характера или иных предметов порнографического характера, а также представление детской порнографии посредством компьютерной системы». Часть 1 ст. 166 предусматривает также ответственность за вовлечение ребенка в «совершение действий, связанных с изготовлением материалов или предметов порнографического характера». При этом законодатель почему-то пропустил ответственность за само создание и распространение детской порнографии. Очевидно, такая ответственность может наступать только по общей норме о наказуемости порнографии. В УК Киргизии (ст. 157), Монголии (ст. 123), Таджикистана (ст. 166) вообще есть только одна специальная норма, касающаяся детской порнографии, а именно устанавливающая ответственность за вовлечение несовершеннолетнего в совершение действий, связанных с изготовлением материалов или предметов порнографического характера. УК Македонии (ч. 3 ст. 193) также устанавливает ответственность только за использование несовершеннолетнего в производстве аудиовизуальных изображений или других предметов порнографического содержания или для порнографических представлений. Тиражирование и распространение такой продукции уголовно ненаказуемо.
Квалифицирующие признаки
Общественная опасность детской порнографии значительно повышается, если она выступает предметом организованного криминального бизнеса, при использовании для ее распространения новейших телекоммуникационных средств, а также в некоторых других случаях. Эти обстоятельства были учтены законодателем ряда стран при формулировании соответствующих составов преступления. Так, в УК Австрии, Германии в качестве квалифицирующего признака названо совершение рассматриваемого деяния в виде промысла или в составе банды, в УК Словении — его совершение в составе специально образованной для этого преступной организации. Согласно УК Бельгии изготовление и распространение детской порнографии наказывается значительно строже, если оно образует акт участия в основной или во вспомогательной деятельности преступной организации, причем независимо от того, является ли виновный ее руководителем. По УК Хорватии (ч. 2 ст. 196) квалифицирующим признаком является распространение детской порнографии через компьютерную сеть с целью сделать ее доступной для большого числа лиц. По УК РФ (ч. 2 ст. 242.1) квалифицирующими признаками являются совершение деяния: а) родителем или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего, а равно педагогом или другим работником образовательного, воспитательного, лечебного либо иного учреждения, обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетним; б) в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста; в) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой. Наибольшее число квалифицирующих признаков указано в УК Испании: а) если используются несовершеннолетние моложе 13 лет; б) когда деяния носят особенно унизительный и циничный характер; в) когда деяние имеет особую тяжесть ввиду экономических масштабов производства порнографических материалов; г) когда порнографический материал изображает несовершеннолетних и недееспособных жертвами физического и сексуального насилия; д) когда виновный принадлежит к организации или группе, специально созданной для осуществления такой деятельности (т. е. порнобизнеса); е) когда виновный является родственником по восходящей линии, опекуном, попечителем, воспитателем, учителем или иным лицом, несущим ответственность за несовершеннолетнего или недееспособного.
Наказание
Как показывает сравнительный анализ национальных уголовных законодательств, почти во всех странах специальная криминализация детской порнографии связана с установлением за это деяние более строгих санкций. Если среднестатистическая для современных стран верхняя планка наказания за обычную порнографию составляет два года лишения свободы, то для детской порнографии средний максимум — 4 — 5 лет. При этом, однако, между странами наблюдаются чрезвычайно большие различия в размерах санкций, что фактически свидетельствует об отсутствии у мирового сообщества единого восприятия степени общественной опасности детской порнографии. Так, верхний предел наказания в виде лишения свободы за производство и распространение детской порнографии при отсутствии квалифицирующих признаков составляет: 6 мес. — Дания; 1 год — Франция, Чехия, Эстония; 2 года — Австрия, Литва, Норвегия, Финляндия, Швеция; 3 года — Армения, Беларусь, Латвия, Япония; 4 года — Андорра, Аргентина, Бразилия, Испания, Нидерланды; 5 лет — Германия, Польша, Сербия, Словения, Хорватия; 6 лет — РФ; 8 лет — Венгрия, Колумбия; 10 лет — Бельгия, Канада, Кипр, Шри-Ланка; 12 лет — Италия, Румыния; 14 лет — Ирландия, Мексика; 20 лет — США. В ряде стран максимальный срок лишения свободы значительно увеличивается при наличии квалифицирующих признаков: 3 года — Австрия, Франция; 4 года — Беларусь; 8 лет — РФ, Словения, Хорватия; 12 лет — Испания; 15 лет — Бельгия; пожизненное заключение — США. Значительно более мягкие наказания предусмотрены за простое приобретение или хранение детской порнографии в тех странах, где это деяние криминализировано. Максимальной срок лишения свободы за него составляет: 6 мес. — Австрия, Великобритании, Финляндия; 1 год — Бельгия, Германия, Испания; 2 года — Люксембург, Норвегия; 3 года — Италия; 4 года — Нидерланды; 5 лет — Ирландия, Канада, США. По УК Дании за простое хранение вообще может быть назначен только штраф, по УК Литвы — штраф, публичные работы, ограничение свободы или арест. В отличие от обычной порнографии в качестве альтернативы лишению свободы за детскую порнографию значительно реже предусматривается штраф. В частности, лишение свободы является безальтернативным наказанием по УК таких стран, как Австрия, Андорра, Бельгия, Венгрия, Испания, Колумбия, Франция, Шри-Ланка. В то же время назначение штрафа вместо лишения свободы допускает уголовное законодательство Армении, Дании, Ирландии, Латвии, Нидерландов, Финляндии, Чехии, Швеции, Эстонии, Японии.
Краткие выводы
Как показывает сравнительный анализ, в современном уголовном законодательстве столкнулись две противоположные тенденции — постепенная частичная декриминализация общей, «взрослой» порнографии и резкое ужесточение ответственности за детскую порнографию. При этом если в отношении «взрослой» порнографии политика национальных законодателей существенно различается, варьируясь от почти полной легализации до жестких репрессивных мер, то в отношении детской порнографии мировое сообщество демонстрирует единодушие: она повсеместно находится под запретом уголовного закона. Однако на фоне этого единодушия мы наблюдаем немало различий между национальными законодательствами почти по всем пунктам: в определении самого понятия «детская порнография», объективной стороны наказуемых деяний и размерах санкций. Предпринимающиеся попытки унифицировать национальные подходы с помощью новых международных конвенций пока имеют весьма ограниченный успех. Особые сложности в выработке новых уголовных норм связаны с появлением новых телекоммуникационных технологий. На некоторые вопросы (например, о виртуальной порнографии) уголовно-правовой наукой еще не выработано четкого ответа. Судебная практика по делам о киберпорнографии сейчас только начинает складываться, и многие явления судьям приходится осмысливать впервые. Как и в случае со «взрослой» порнографией, законодателям и правоприменителям приходится нередко искать хрупкий баланс между защитой прав несовершеннолетних и охраной свободы творчества (классическим примером служит роман «Лолита»). Российское законодательство в вопросе о пресечении детской порнографии развивается в общем русле современных мировых тенденций. После специальной криминализации рассматриваемых деяний в 2003 г. оно теперь вполне соответствует международным стандартам.
