Зарубежный опыт противодействия легализации денежных средств, приобретенных преступным путем

(Харук А. Л.) («Российский следователь», 2010, N 24)

ЗАРУБЕЖНЫЙ ОПЫТ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ ЛЕГАЛИЗАЦИИ ДЕНЕЖНЫХ СРЕДСТВ, ПРИОБРЕТЕННЫХ ПРЕСТУПНЫМ ПУТЕМ <*>

А. Л. ХАРУК

——————————— <*> Kharuk A. L. Foreign experience of counteraction of legalization of monetary means acquired by criminal means.

Харук Андрей Леонидович, соискатель МИПП.

Статья посвящена рассмотрению проблем совершенствования уголовного законодательства, регулирующего противодействие легализации денежных средств, приобретенных преступным путем, в зарубежных странах (США, Канаде, Австралии, ряде стран Европы, Африки и Латинской Америки).

Ключевые слова: легализация денежных средств, незаконные доходы, отмывание денег, зарубежный опыт.

The article deals with consideration of problems of improvement of criminal legislation regulating counteraction of legalization of monetary means acquired by criminal means in foreign countries (USA, Canada, Australia, number of countries of Europe, Africa, Latin America).

Key words: legalization of monetary means, illegal revenues, money laundering, foreign experience.

В качестве основных мер по борьбе с легализацией незаконных доходов в основном выступают меры уголовного характера. Например, в Германии абз. 5 § 261 УК предусматривает ответственность за проявленное по легкомыслию незнание о преступном происхождении денег. Возможность преступного происхождения денег или иного имущества должна быть достаточно очевидной для банковского служащего или финансового консультанта <1>. ——————————— <1> См.: Gari D., Kios J. Regelungen sur Bekaempfung der Geld-waesche. Heidelberg. 1995. С. 161.

В уголовном законодательстве Швеции, Швейцарии легализация преступных доходов является уголовно наказуемым деянием также и в том случае, если в момент легализации лицо не представляло, но имело достаточные основания представлять об имевшем место преступлении, в результате которого доход отмывается <2>. ——————————— <2> См.: Уголовный кодекс Швеции. М., 2000. С. 37 — 38; Уголовный кодекс Швейцарии. М., 2000. С. 99.

По моему мнению, основываясь на различии подходов к борьбе с легализацией незаконных доходов различных зарубежных стран, представляется целесообразным классифицировать их на следующие группы. 1. Страны, правовые нормы которых в сфере борьбы с легализацией незаконных доходов были сформированы по большей части под влиянием международного права (страны — члены Европейского союза, а также государства, входящие в Совет Европы). 2. Страны, правовые нормы которых в сфере борьбы с легализацией незаконных доходов были сформированы по большей части в рамках национального правового поля без существенного влияния международного права (США, Канада и другие страны Американского континента). Подобная особенность законодательства США обусловлена тем, что в этой стране законодательство о борьбе с организованной преступностью и, соответственно, с отмыванием доходов от преступной деятельности было создано еще в начале 70-х годов прошлого столетия, когда международной правовой базы в области противостояния этим видам преступной деятельности еще не было ни на уровне Организации Объединенных Наций, ни на региональном, в частности европейском, уровне. 3. Страны, правовые нормы которых в сфере борьбы с легализацией незаконных доходов пока еще не сформированы, а находятся только в зачаточном состоянии (это ряд государств Африки и Латинской Америки). В большинстве стран данных регионов не было принято никаких мер, направленных против отмывания нелегальных капиталов. Например, в Африке относительно мало стран, ратифицировавших Венскую конвенцию и принявших специальные меры против отмывания денег, что может просто означать отсутствие проблемы наркобизнеса и отмывания денег в том же масштабе, что и в других регионах. Страны Азии имеют сильные и компетентные правоохранительные органы, но прозрачность их финансовых систем недостаточна, чтобы судить о размерах отмывания денег. Следует отметить, что особое значение в нынешних условиях приобретают нормы правового характера в банковской и финансовой сфере, поскольку именно в них и происходит большая часть данного рода преступлений. Поэтому усиленное внимание законодательство различных стран уделяет контролю над отмыванием денег на стадии их размещения в финансовых учреждениях. Как показывают исследования, именно данная фаза легализации криминальных доходов является наиболее уязвимой для государственного контроля. Эффективность любой модели контроля над отмыванием денег зависит от того, в какой мере она обеспечивает финансовую прозрачность деятельности учреждений финансового и нефинансового сектора экономики для уполномоченных правительственных органов. Несмотря на сохранение в деятельности финансового сектора важной роли банковской тайны, профессиональных привилегий и налоговой конфиденциальности, в последние десятилетия наблюдается тенденция к большей прозрачности финансовой системы. Этому в немалой степени способствовал ряд международных скандалов (например, вокруг Банка международного кредита и торговли (Bank of Credit and Commerce International), см.: Показательные примеры и дела), а также разоблачений в прессе коррумпированных банкиров, сотрудничающих с торговцами наркотиками и оружием и другими группами организованной преступности. «Никакая выгода не стоит того, чтобы добиваться ее любой ценой. Банкир категорически воздерживается от участия в незаконном или безнравственном деле и предпринимает все возможное, чтобы не допустить его, дорожит интересами клиента, партнера, как своими собственными… Банкир абсолютно надежен в сохранности конфиденциальных сведений, доверенных ему третьими лицами и организациями… превыше любых других ценностей для банкира — честь и достоинство человека» <3>. ——————————— <3> Кодекс чести банкира // Банковское право. 1999. N 3. С. 72.

Однако здесь стоит отметить, что значительное число стран не имеет законов, обязывающих банки сотрудничать с национальными правоохранительными органами в расследовании по вопросам отмывания денег или не желающих отказываться от разглашения банковской тайны. Некоторые страны не имеют законодательства, разрешающего или предписывающего банкам сотрудничать с правительствами третьих стран в проведении расследований путем предоставления документов и финансовых данных <4>. ——————————— <4> См.: Калинин Л. Экономическая преступность и отмывание денег // Финансовый контроль. 2004. N 6. С. 90.

Во многих странах существуют специальные структуры по противодействию данному преступному явлению. Ниже приведены обобщенные данные по формированию механизма противодействия легализации преступных доходов в банках отдельных стран.

Таблица 1. Основные механизмы противодействия легализации преступных доходов в банках отдельных стран

Страна Год приня — Год создания Название Пороговые Специальные тия закона подразделе — подразделе — суммы для программные об отмыва — ния финансо — ния финансо — контроля комплексы для нии денег вой разведки вой разведки проведения аналитической работы

США 1970 1990 ФИНСЕН 5000 USD Система запросов о валютных и банковских операциях CBQS

Франция 1990 1990 ТРАКФИН 8000 EUR Картотеки Банка Франции, картотека ФЙБАН

Италия 1991 1991 UIC 10000 EUR Система GIANOS

Австралия 1988 1992 АВСТРАК 6600 EUR Единый информационный центр. Национальная система мониторинга электронных переводов

Россия 2001 2002 Федеральная 600000 служба по рублей, финансовому около мониторингу 20000 USD

Далее рассмотрим более подробно системы противодействия легализации незаконных доходов в зарубежных странах. В Швеции в составе Главного полицейского управления (ПТУ) Швеции имеется Служба финансовой разведки (СФР), которая занимается серьезными налоговыми правонарушениями и преступлениями. СФР была создана в 1993 г. по инициативе банков, заинтересованных в предотвращении проникновения организованной преступности в финансовую сферу страны. Во Франции деятельность по противодействию отмыванию нелегальных доходов осуществляют такие государственные органы, как Банк Франции, подразделение финансовой разведки Франции TRACFIN и Банковская комиссия Франции. Подразделение финансовой разведки Франции TRACFIN было создано в 1990 г. Оно находится в подчинении Министерства экономики, финансов и бюджета Франции. TRACFIN собирает информацию в интересах установления источников происхождения денежных средств или характера поднадзорных операций, а также дает объективную оценку проводимых операций. В своей деятельности TRACFIN сотрудничает со специальными службами, включая таможенное ведомство, полицию или другие службы финансового мониторинга, а также координирует свои действия с судебными инстанциями и компетентными органами иностранных государств, выполняющими аналогичные функции. TRACFIN возглавляет Координационный комитет Франции по вопросам противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и обеспечивает вмешательство органов правосудия, если собранная информация свидетельствует о правонарушении. Органы правосудия также информируют TRACFIN о вынесении окончательного решения на основании изучения деклараций о подозрительных операциях. При Главном операционном управлении Банка Франции создан Отдел контроля за операционными рисками, обеспечивающий централизованный сбор информации по сомнительным сделкам. В рамках Главного управления по обращению банкнот и монет аналогичная задача осуществляется подразделением внутреннего контроля. Если кредитная организация имеет сеть отделений, централизованный сбор информации по сомнительным сделкам, направляемой региональными корреспондентами, осуществляется Генеральным секретариатом. В структуре Банка Франции исполнение обязанностей должностного лица, ответственного за поддержание взаимодействия с финансовой разведкой, возложено на Генеральный секретариат. Банковская комиссия Франции контролирует деятельность кредитных организаций и применяет штрафные санкции к банкам, не выполняющим требование о выявлении подозрительных клиентов и сомнительных финансовых операций и требование о представлении в TRACFIN деклараций о подозрительных операциях. Банковская комиссия осуществляет контроль за всеми финансовыми учреждениями (банками, инвестиционными компаниями, пунктами обмена валюты). В Австрии деятельность по противодействию легализации (отмыванию) преступных доходов уполномочено осуществлять специальное подразделение, созданное в рамках Группы борьбы с организованной преступностью (EDOK). Данное специальное подразделение рассматривает сообщения о всех подозрительных операциях, направляемые кредитно-финансовыми институтами Австрии. Результатом рассмотрения сообщения о подозрительной операции может быть решение об отсрочке такой операции или ее прекращении. Кроме этого, проверяется информация, изложенная в сообщении, и в случае ее подтверждения материалы направляются в прокуратуру, которая получает в суде санкцию на замораживание счета и дает поручение на проведение расследования. Относительно Италии отметим, что Закон N 197, принятый в 1991 г., ввел систему контроля, которая поставила данную систему в первые ряды борьбы с отмыванием незаконных доходов. Данная система включает: 1) запрет оборота ценных бумаг на предъявителя; 2) обязанность указывать бенефициара крупной операции; 3) ограничение суммы денежных средств на счетах на предъявителя (не более 20 млн. лир). Финансовые организации Италии должны сообщать обо всех подозрительных операциях в Ufficio Italiano dei Cambi (UIC) — орган Банка Италии, выполняющий функции финансовой разведки, в которые входят: 1) статистический учет и оперативный анализ платежного баланса страны; 2) управление валютными резервами; 3) предупреждение и противодействие отмыванию доходов и финансированию терроризма средствами финансового анализа и финансовой разведки. Отметим, что UIC тесно взаимодействует с подразделениями Финансовой гвардии, которые ведут специальное расследование по обнаруженным UIC подозрительным финансовым операциям. Целью расследования является выявление источников доходов и определение состава имущества обвиняемых и подозреваемых. Если специальным расследованием устанавливаются факты нарушения закона, об этом ставится в известность главный прокурор, который принимает решение о начале уголовного расследования. Финансовая гвардия в административном плане подчинена Министерству финансов, в оперативной работе — начальнику Генерального штаба Вооруженных сил Италии, а в некоторых случаях напрямую подотчетна премьер-министру. Основными задачами Финансовой гвардии являются: 1) следственные действия по выявлению финансовых и налоговых нарушений; 2) борьба с отмыванием «грязных» денег силовыми методами; 3) участие в военных операциях в случае политических и военных конфликтов, в том числе на границе; 4) участие в охране порядка и поддержании общественной безопасности и др. Финансовая гвардия осуществляет оперативно-розыскную деятельность в области отмывания денег, в то время как функции UIC ограничиваются информационно-аналитической работой в этой области. Кроме того, в сферу ответственности Финансовой гвардии подпадают контрабанда и организованная преступность в налоговой и финансовой сферах. В Великобритании сбором и анализом данных о серьезных и организованных преступлениях, затрагивающих интересы страны, занимается Национальная служба криминальной разведки. В рамках данной Службы действует аналитическое подразделение — отдел по вопросам экономических преступлений, который занимается проблемами «отмывания» денег, преступлениями в сфере игорного бизнеса, мошенничеством и выявлением источников финансирования терроризма. Также отметим, что в Великобритании существует многообразная система инспектирования финансовой деятельности, которая регулируется соответствующими законами. В ней предусмотрены контролирующие инстанции, оценивающие уровень надежности того или иного финансового института и честности его руководства. В 1987 г. после принятия Закона об уголовном судопроизводстве в стране были образованы Управления по борьбе с особо опасными видами экономической преступности, следственная обвинительная служба, в составе которой работает группа по расследованию экономических преступлений, а также созданы специальные полицейские отделения по расследованию экономических преступлений. Все это позволило расширить полномочия полиции по пресечению легализации доходов от наркобизнеса. Этому способствовало принятие и законодательных мер в области контроля за финансовыми операциями. Закон «О борьбе с торговлей наркотиками», принятый в 1986 г., дал право ужесточить контроль за деятельностью финансовых учреждений, занимающихся сомнительными деловыми операциями. Эффективность системы противодействия легализации незаконных доходов Великобритании обусловлена обязанностью учреждений финансово-кредитной системы информировать о сомнительных операциях своих клиентов уполномоченные государственные органы (данная обязанность возлагается на инспекторов по противодействию отмыванию денег (money laundering reporting officer)). Более того, неинформирование уполномоченных государственных органов или какое-либо иное бездействие финансовых учреждений, вследствие которого стала возможной легализация незаконно полученных средств, является в Великобритании уголовным преступлением. В том случае, если физические лица знают или подозревают, что денежные средства являются доходом от уголовных преступлений, и не сообщают об этом в соответствующие государственные органы, данные физические лица могут быть привлечены к уголовной ответственности. Так, за недонесение о ставших известными операциях по отмыванию денег предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок до пяти лет. Швейцария отличается наиболее либеральными системами налогообложения и налогового контроля. В Швейцарии финансовой разведкой занимаются три структуры: — специальный отдел Министерства финансов; — финансовая полиция, действующая в составе Министерства внутренних дел Швейцарии; — служба по борьбе с ОД, являющаяся автономным подразделением федеральной полиции. Вместе с тем одной из особенностей законодательства Швейцарии является то, что уклонение нерезидентов Швейцарии от уплаты налогов в стране их постоянного местожительства не является уголовным преступлением, и, таким образом, значительные суммы средств из государств с более высоким уровнем налогообложения переводятся в Швейцарию, при этом есть основания полагать, что часть денежных средств, выводимых из-под налогообложения в этих странах, может иметь незаконное происхождение. В Германии выполнение функций по противодействию легализации незаконных доходов возложено на определенный круг субъектов, который законодательно разделен на две группы. В первую группу входят банки и небанковские финансовые институты, а также Федеральная почтовая служба, во вторую группу включены другие предприятия и учреждения, а также компетентные физические лица, к которым относятся юристы (адвокаты, законные представители, нотариусы), доверительные управляющие, бухгалтеры, налоговые консультанты. Значительные полномочия предоставлены Федеральному ведомству уголовной полиции (BKA) <5>. На основании данных полномочий оно имеет право на проведение расследования за рубежом фактов, связанных с легализацией (отмыванием) денежных средств. Прежде проведение данным ведомством расследований за рубежом было возможно только в случае, если речь шла о незаконной международной организованной торговле оружием, боеприпасами и наркотиками. Более того, прокуратура по согласованию с Федеральным ведомством уголовной полиции может поручить расследование таких дел не только полиции, но и другим специальным службам. Существующие таможенные розыскные службы, сотрудники которых имеют те же права, что и сотрудники полиции, занимаются выявлением и пресечением операций, связанных с международной деятельностью, направленной на легализацию незаконных денежных средств. ——————————— <5> Федеральное ведомство уголовной полиции Германии (нем. Bundeskriminalamt, или BKA) — немецкое ведомство при Министерстве внутренних дел Германии. Его функции аналогичны функциям Федерального бюро расследований в США или Государственной полиции Франции. BKA занимается расследованием серьезных преступлений и координацией действий правоохранительных органов, работает в сотрудничестве с полицией земель Германии, т. е. с местным бюро расследований, Landeskriminalamt. Штаб-квартира BKA находится в г. Висбаден.

Осветив отдельные аспекты практики противодействия легализации преступных доходов в отдельных европейских странах, рассмотрим данные структуры и в государствах СНГ. Здесь стоит отметить, что, например, в Азербайджанской Республике функции налоговых расследований выполняет Министерство по налогам, в Республике Армения — Министерство по государственным доходам, в Республике Беларусь — Государственный комитет финансовых расследований, в Грузии — Министерство налоговых поступлений, в Республике Казахстан — Агентство финансовой полиции Министерства государственных доходов, в Республике Кыргызстан — Управление налоговой полиции Государственной налоговой инспекции при Министерстве финансов, в Молдове — Главная Государственная налоговая инспекция при Министерстве финансов, в Республике Таджикистан — Главное управление налоговой полиции Налогового контроля при Правительстве, в Туркменистане — Главная государственная налоговая служба, в Узбекистане — Государственный налоговый комитет, в Украине — Налоговая милиция Государственной налоговой администрации. Для институционализации процессов взаимодействия и его координации образован и действует Координационный совет по налоговым (финансовым) расследованиям (КСОНР) стран — членов СЭВ, в работе которого активное участие принимает Департамент экономической безопасности (ДЭБ) МВД России. Таким образом, на основании проведенного исследования необходимо отметить, что в уголовном праве практически всех развитых стран предусмотрен комплекс мер, направленных на противодействие легализации (отмыванию) доходов, приобретенных преступным путем, хотя из соответствующих источников можно видеть, что в зарубежном уголовном праве имеется различное понимание самого феномена этого явления и его юридических признаков. На мой взгляд, несмотря на множество международных рекомендаций, единых подходов к организации работы по противодействию отмыванию денег и финансированию терроризма в банках разных стран пока нет. В каждой стране есть свои особенности организации данной работы. Однако есть и общие принципы данной работы. Практически во всех развитых зарубежных странах приняты законы о противодействии отмыванию преступных доходов, созданы подразделения финансовой разведки, разработаны специальные программы и установлены пороговые суммы для контроля. Полагаю, что в настоящее время сложились три основные модели контроля за размещением криминальных средств в систему финансовых институтов. 1. Система контроля, предусматривающая обязательное сообщение в центральное правительственное агентство обо всех сделках, превышающих определенную сумму наличными или их эквивалента (например, США, Австралия). 2. Система контроля, предусматривающая сообщение о подозрительных сделках, требующая, чтобы банки учитывали некоторые или все крупные валютные сделки, но сообщали властям о тех, которые вызывают подозрение. 3. Система контроля, предусматривающая запрет крупных сделок с наличными, минуя законного финансового посредника (Италия). Во многих странах разработаны специальные инструменты, которые банки применяют для управления рисками, связанными с легализацией преступных доходов. К таким инструментам можно отнести: — индикаторы для определения подозрительных операций; — установление лимитов, при превышении которых операции подлежат дополнительному анализу; — ведение специальных журналов учета по отдельным видам операций; — ведение специальной компьютерной базы данных для определенного вида операций; — ведение специальной отчетности по электронным денежным переводам; — разработка программ сопоставления данных о клиентах с данными, получаемыми от уполномоченных организаций; — разработка специальных анкет программ идентификации клиентов при открытии счета; — программы мониторинга оборотов по счетам для выявления подозрительной деятельности; — разработка специальных форм отчетности, которые банки обязаны направлять в уполномоченный орган; — разработка специального программного обеспечения для анализа всей информации, поступающей в базу данных; — проведение инспекционных проверок; — создание специальных фондов, на счета которых перечисляются средства клиентов, деятельность которых вызывает подозрение в причастности к отмыванию денег; — разработка корпоративной стратегии по отношению к противодействию легализации преступных доходов. Анализ международного опыта мер по противодействию легализации отмывания незаконных доходов показывает, что привлечение к ответственности за легализацию в странах англо-американской и романо-германской системы права носит различный характер. Причем здесь, на мой взгляд, при этом преобладают именно англо-американские нормы. Полагаю, что основной отличительной особенностью уголовно-правовой ответственности стран континента является больший уровень обобщения правовых норм, срок наказания за отмывание денег, не превышающий 10 лет лишения свободы. В законодательстве США есть важная особенность, а именно — «экономическая» направленность ответственности, в том числе замена уголовной ответственности «гражданским наказанием», широкое использование штрафов, конфискации и даже возврат конфискованных средств иностранным государствам, участвующим в расследовании преступления. Полагаю, что данная практика выдержала испытание временем и вполне успешно зарекомендовала себя. Безусловно, такие меры борьбы помогают проводить более эффективную борьбу с данным преступным явлением. Отмечу, что данный механизм необходимо применять и в системе норм российского законодательства по противодействию легализации, что, на мой взгляд, окажет очень положительное влияние на развитие отечественного права. Полагаю, что наказание за легализацию преступных доходов не должно сводиться только к уголовной ответственности отдельных лиц. Необходимо наличие системы, которая предусматривала бы возможность применения мер финансового характера (штрафов, арестов, конфискации имущества и денежных средств).

——————————————————————