ОСОБЕННОСТИ НОТАРИАЛЬНО УДОСТОВЕРЕННОГО ЗАВЕЩАНИЯ <*>
В. Н. ГАВРИЛОВ
——————————— <*> Gavrilov V. N. Features of the commission of the notary wills.
Гаврилов Владимир Николаевич, доцент кафедры гражданского права Саратовской государственной академии права, кандидат юридических наук.
Статья посвящена вопросам удостоверения завещания по российскому и зарубежному законодательству. Анализируются роль и полномочия нотариуса и иных лиц, участвующих в процедуре оформления завещания, подробно рассматривается традиционная (нотариальная) форма завещания в сравнении с иными формами завещания.
Ключевые слова: принципы, признаки и содержание завещания, наследственная масса, порядок совершения завещания, душеприказчик, свидетель.
The article is devoted to questions of identity the testament by Russian and foreign legislation. The author analyses the role and the competence of notaries and other persons, who take part in the registration procedure of the will, details the traditional (notary) form of the testament in comparison with other forms of wills.
Key words: principles, characteristics and content of the will, inheritance, the order of the commission will, executor, witness.
Содержание завещания составляют всевозможные посмертные распоряжения (распоряжение) завещателя, как имущественного, так и неимущественного характера. Исходя из положений ст. 209 и п. 2 ст. 1118 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК) <1>, каждый полностью дееспособный гражданин вправе в любое время и неограниченное количество раз составить завещание, выбрав любую из предложенных законодателем форм (так называемая активная тестаментоспособность), распорядившись на случай смерти всем своим имуществом или любой его частью (при этом завещания в отношении различных частей имущества могут быть составлены как в одно, так и в разное время), в том числе и тем, которое он может приобрести в будущем <2>, завещав его одному или нескольким субъектам гражданских прав, как входящим, так и не входящим в круг наследников по закону <3>, и не будучи связанным очередностью их призвания. В завещании (завещаниях) он может в любом соотношении определить долю наследников в наследстве или в завещанной части наследства, самостоятельно выбрав способ определения долей (в дробях, процентах) или конкретно распределив имущество и права между наследниками (натуральное распределение) и даже завещав часть неделимой вещи в натуре <4>; не упомянуть или лишить права наследования одного, нескольких или всех наследников по закону, не указывая причин и мотивов, побудивших его к этому. Лишенный завещателем наследник, если только он не является так называемым обязательным наследником, так же как и непрощенный недостойный наследник, не призывается к наследованию ни при каких обстоятельствах. В случаях, предусмотренных ГК, завещатель вправе включить в завещание иные распоряжения (подназначение, легат, возложение и др.), поручить исполнение завещания полностью или в определенной его части указанному в нем физическому лицу — исполнителю завещания (согласно п. 2 ст. 182 и п. 1 ст. 1026 ГК последний назван душеприказчиком <5>), в любое время отменить или изменить ранее совершенное завещание. Наследодатель вправе и не составлять завещание. Свобода завещания (ст. 1119 ГК) выражается в неисчерпывающем перечне прав завещателя, базируется на важнейших принципах гражданского права — дозволительной направленности, неприкосновенности собственности и недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, и ограничивается только правилами об обязательной доле в интересах ближайших членов семьи и иждивенцев, нуждающихся в отдельной защите, при этом не вступая в противоречие ни с ч. 3 ст. 55, ни с ч. 3 ст. 17 Конституции РФ. ——————————— <1> СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4552; 2004. N 49. Ст. 4855; 2006. N 23. Ст. 2380, N 52 (ч. I). Ст. 5497; 2007. N 1 (ч. I). Ст. 21, N 49. Ст. 6042. <2> К примеру, ст. 1329 ГК Грузии звучит как «Будущее имущество». <3> Согласно п. 1 ст. 1235 ГК Украины: «независимо от наличия у него с этими лицами семейных, родственных отношений». <4> Последнее, собственно, не совсем законно (ст. 133 ГК), однако ввиду массовости нарушений на практике и в силу прямого указания специальной нормы ГК (п. 2 ст. 1122) не влечет за собой недействительность завещания, с применением правил гл. 16 ГК. Ранее некоторые теоретики возражали против такого подхода. См.: Ильинская И. М., Лесницкая Л. Ф. Нотариальные действия сельских и поселковых Советов. М., 1961. С. 73. <5> О происхождении этого термина см.: Плеханова В. В. Вопросы теории и истории исполнения завещаний в гражданском праве России // Актуальные проблемы гражданского права: Сб. статей. Вып. 5 / Под ред. В. В. Витрянского. М., 2002. С. 243 — 245.
К числу главных распоряжений завещания относятся распоряжения о назначении им наследников и о распределении между ними наследства (ст. 1121 ГК) <6>. В то же время завещатель вправе составить завещание, единственным распоряжением которого является лишение наследства всех наследников (в этом случае, исходя из анализа содержания ст. 1116, 1117, 1119, 1149 и 1151 ГК, имущество будет считаться выморочным), либо составить только завещательное возложение, исполнение которого поручить душеприказчику. Таким образом, назначение наследников традиционно является главным, но не обязательным распоряжением завещателя. ——————————— <6> Ранее в науке указанное распоряжение считалось необходимым условием содержания завещания. См.: Черемных Г. Г. Наследственное право России: Учебник. М.: Эксмо, 2009. С. 144.
Завещание является единственным законным способом личного распоряжения завещателем принадлежащим ему имуществом на случай своей смерти. Оно облекается в предписанную законом форму, совершается тайно, относится к числу односторонних, безвозмездных, срочных сделок, которые носят сугубо личный и индивидуальный характер, поэтому согласно императивной норме п. 3 ст. 1118 ГК завещание, совершенное через представителя (поверенного), т. е. по доверенности, на основании которой создаются, изменяются или прекращаются права и обязанности представляемого, не имеет юридической силы (testamentum nullas vires habet) и влечет ничтожность такой сделки. Согласно ст. 48 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 (с изм. и доп. на 30 декабря 2008 г. <7> (далее — Основы о нотариате)) нотариус отказывает в удостоверении завещания, если с просьбой о совершении этого нотариального действия обратилось лицо, не являющееся завещателем, так как необходимо личное присутствие завещателя у нотариуса (за исключением ст. 1129 ГК). ——————————— <7> Ведомости ВС и СНД РФ. 1993. N 10. Ст. 357; СЗ РФ. 2009. N 1. Ст. 20.
Личный характер завещания проявляется и в том, что по российскому законодательству (п. 4 ст. 1118 ГК, ст. 48 Основ о нотариате), и к примеру ст. 968 ФГК, не может быть совершено одно завещание от имени нескольких завещателей в пользу третьих лиц (так называемые совместные завещания (Англия, США)) <8>. Также недействительны и наследственные договоры <9>, допускаемые в других странах (§ 2274 — 2302 ГГУ (только для супругов либо помолвленных лиц), § 655 — 659 ГК Венгрии, гл. 90 ГК Украины, ГК Швейцарии), связывающие стороны с момента его заключения и расторгаемые лишь по суду. Не допускается и наследование «по обещанию» (т. е. обещание наследодателя на случай смерти, которому не придана установленная законом форма завещания), заочное удостоверение завещания, а также удостоверение, изменение или отмена завещания после смерти завещателя. ——————————— <8> В их числе выделяются корреспективные (взаимные) завещания (§ 2269 ГГУ, ст. 1347 ГК Грузии, ст. 1243 ГК Украины, ст. 604 — 612 ГК Латвийской Республики, ст. 1164 ГК Республики Туркменистан), по которым завещатели (как правило, супруги) принимают на себя встречные обязательства относительно друг друга и соответственно являющиеся не одно-, а двусторонней сделкой (см.: Блинков О. Е. Многосторонние завещания в современном наследственном праве зарубежных стран // Современное право. 2008. N 11). Последующая отмена взаимного завещания при жизни всех завещателей по требованию одного из них влечет недействительность остальных распоряжений. <9> Именно поэтому супруги не могут включить в брачный контракт условия, рассчитанные на прекращение брака в случае смерти одного или обоих супругов. См.: Максимович Л. Брачный контракт. М., 1997. С. 40. При этом в научной литературе высказываются предложения в защиту наследственных договоров, которые являются «эффективным способом защиты семейно-имущественных интересов… позволяющим наиболее полно удовлетворить интересы частных собственников». См.: Блинков О. Е. Развитие наследственного права в бывших республиках СССР // Нотариус. 2004. N 2. С. 44, N 4. С. 29, N 5. С. 41.
Для совершения завещания необходимо и достаточно выражения воли только завещателя, который руководствуется исключительно своим интересом, не предполагает какого-либо встречного волеизъявления другого лица, и его действительность не зависит от согласия этого лица (наследника) принять наследство или согласия с содержанием завещания любых лиц, помимо завещателя. Завещатель согласно п. 2 ст. 1119 ГК не обязан сообщать кому-либо даже о самом факте совершения, изменения или отмене завещания, о его содержании. Более того, до смерти завещателя никто из должностных или иных лиц, причастных к составлению (изменению или отмене), удостоверению завещания или передачи <10> его нотариусу (нотариус и иное, удостоверяющее завещание лицо; переводчик; исполнитель завещания; свидетели; лицо, подписывающее завещание вместо завещателя), не вправе разглашать эти сведения. Действия всех этих лиц, участвующих, как правило, в процедуре оформления завещания, не нарушают принцип личного составления завещания. Единственный, кто не обязан хранить тайну завещания (ст. 1123 ГК), является сам завещатель, который вправе сообщить о нем и о его содержании любым лицам. В случае нарушения всеми иными лицами тайны завещания, относящейся к частной жизни гражданина (ст. 23 Конституции РФ), независимо от виновности всех указанных лиц, завещатель (либо его опекун, назначенный после составления завещания) вправе потребовать компенсации морального вреда, а также воспользоваться другими способами защиты гражданских прав, предусмотренными ГК (ст. 12) и иными федеральными законами. ——————————— <10> Последнее, к сожалению, не прописано в ст. 1123 ГК, хотя факт передачи завещания нотариусу предусматривается в п. 3 ст. 1124 и в п. 3 ст. 1126 ГК. Нет там и лиц, работающих в нотариальной конторе, о которых указывается в ст. 5 Основ о нотариате, за которых согласно ст. 1068 ГК несет ответственность нотариус.
Вред, причиненный лицами, указанными в п. 7 ст. 1125 ГК, возмещается по правилам ст. 1069 ГК за счет соответствующей казны. Частный нотариус возмещает ущерб за умышленное разглашение сведений о совершенном нотариальном действии и помимо прочего он решением суда по ходатайству нотариальной палаты может быть лишен права нотариальной деятельности (ст. 5, 12, 16 и 17 Основ о нотариате). Нотариус обязан хранить тайну нотариальных действий и после сложения полномочий или увольнения. Сохранность завещания обеспечивается предусмотренным законодательством хранением (депонированием) у нотариуса (иного должностного лица). Справки о совершенных нотариальных действиях выдаются по запросам органов суда, прокуратуры, дознания и предварительного следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными и гражданскими делами. О наличии (изменении или отмене) завещания справки выдаются только после смерти завещателя наследникам по завещанию, исполнителю завещания, кредиторам завещателя, отказополучателям <11>. Сведения же о наследственном имуществе сообщаются нотариусом лишь душеприказчику и наследникам (как по завещанию, так и по закону). Положение ч. 3 ст. 5 Основ о нотариате о том, что «сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только лицам, от имени или по поручению которых совершены эти действия», должно применяться с учетом п. 3 ст. 1171 ГК. Дубликат завещания может быть выдан завещателю, а после его смерти — указанным в завещании наследникам по представлении свидетельства о смерти завещателя. ——————————— <11> Н. В. Сучкова полагает, что такие справки могут получить любые заинтересованные лица. См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части третьей (постатейный) / Отв. ред.: докт. юрид. наук, заслуженные деятели науки Российской Федерации Н. И. Марышева, К. Б. Ярошенко. М.: КОНТРАКТ; ИНФРА-М, 2004. С. 42.
Для завещателя завещание не порождает никаких субъективных обязанностей. Отличительной особенностью завещания от остальных односторонних сделок является то, что указанные в нем правовые последствия для заинтересованных лиц возникают лишь после открытия наследства. Завещатель (т. е. наследодатель только в будущем) продолжает оставаться собственником завещанного им имущества, имеет возможность сам осуществлять защиту права собственности (в том числе не прибегая к мерам государственного принуждения, в любое время изменить или отменить завещание), и поэтому при его жизни завещание не может быть оспорено и истолковано (ст. 1131 — 1132 ГК). То есть завещание составляется на случай смерти и является единственным законным способом распоряжения имуществом на случай своей смерти (см., к примеру, п. 3 ст. 572 ГК, предусматривающий ничтожным договор о передаче дара одаряемому после смерти дарителя <12>). Как верно замечает Л. В. Санникова, п. 1 ст. 1118 ГК позволяет предотвратить притворные сделки, направленные на обход строгих правил о форме завещания (к примеру, договор ссуды о передаче имущества после смерти ссудодателя на срок 99 лет) <13>. Аналогичное решение должно быть и в случае, когда завещатель «фактически передает имущество будущему наследнику, указанному в завещании, а тот, в свою очередь, обязуется предоставить завещателю пожизненное содержание» <14>. ——————————— <12> Согласно ст. 893 ФГК дарение и завещание являются особым типом безвозмездных сделок (благодеяния), общим для которых является намерение обеспечить другому лицу преимущество, не получая при этом встречного предоставления (intention liberale). См.: Французский гражданский кодекс: Учеб.-практич. комментарий. М.: Проспект, 2008. С. 369. <13> См.: Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, частям первой, второй, третьей / Под ред. Т. Е. Абовой, М. М. Богуславского, А. Ю. Кабалкина, А. Г. Лисицына-Светланова; Ин-т государства и права РАН. М.: Юрайт-Издат, 2008 (Профессиональные комментарии). С. 865. <14> Цит. по: Гущин В. В., Дмитриев Ю. А. Наследственное право и процесс: Учебник для высших учебных заведений. М.: Эксмо, 2004. С. 81.
От условной сделки завещание отличается тем, что наступление отлагательного условия (неизбежная смерть <15> завещателя, срок которой не определен, и наличие на этот момент наследства) является не дополнительным, а основным обстоятельством, и, кроме того, завещание в любой момент может быть изменено или отменено завещателем (т. е. подконтрольно воле завещателя). В то же время условные завещания (наличие других наследников, достижение наследником совершеннолетия <16>, проживание в определенном месте, рождение ребенка, получение образования и т. п.) допускаются <17>, за исключением тех, которые ограничивают гарантированные Конституцией РФ права и свободы граждан (ст. 22 ГК). ——————————— <15> По этому признаку завещание относится к срочным сделкам. <16> При этом заявление наследника с оговоркой о принятии наследства по достижении определенного возраста в силу ч. 3 п. 2 ст. 1152 ГК является ничтожным. <17> На этот счет существует и противоположная точка зрения. См.: Черемных Г. Г. Указ. соч. С. 155 — 156.
Посмертный характер действия завещания предъявляет особые требования закона к форме и порядку совершения этого документа. В качестве общего правила признается нотариальная форма завещания, которая является самой распространенной и наиболее урегулированной законодательством, и еще четыре формы (приравниваемое к нотариально удостоверенным, закрытое, банковское и совершаемое в чрезвычайных обстоятельствах) — в качестве исключения <18>. ——————————— <18> В Англии в соответствии со ст. 9 Закона 1837 г. допускается лишь одна форма (письменная, удостоверенная не менее чем двумя свидетелями).
Законом допускается вольное изложение завещания, однако для уяснения его смысла оно должно содержать некоторые обязательные моменты. В нотариальной практике до сих пор используются типовые типографические бланки завещаний, применявшиеся ранее исключительно в деятельности государственных нотариальных контор <19>. Оно должно быть составлено письменно, при этом нотариус, как правило, использует предоставленное ему законом право оказывать помощь завещателю в его составлении, выяснив действительную волю завещателя и записав ее собственноручно чернилами или с помощью общепринятых технических средств (пишущих машинок, компьютеров). В соответствии с ч. 1 ст. 45 Основ о нотариате нотариусы не принимают документы, исполненные карандашом. ——————————— <19> На территории РФ в 2008 г. было установлено 108 должностей нотариусов государственных нотариальных контор и 7534 должности нотариусов, занимающихся частной практикой. См.: Аналитическая записка к статистическому отчету «О деятельности нотариальных палат субъектов Российской Федерации и нотариусов, занимающихся частной практикой в 2008 году» // URL: http:// www. notariat. ru/ bulletinarhiv/ press_3122_23.aspx.
В случаях если в силу физических недостатков (слепота) или неграмотности завещатель в присутствии нотариуса не в состоянии лично прочитать завещание, то согласно п. 2 ст. 1125 ГК при удостоверении нотариус обязан зачитать вслух завещателю текст завещания. При удостоверении завещания неграмотного глухого (глухонемого, слепоглухого) обязан присутствовать переводчик. Нотариус обязан разъяснить завещателю не только смысловую нагрузку слов и выражений, но и их правовые последствия, в частности, предупредить завещателя о правах обязательных наследников и сделать на завещании соответствующую удостоверительную надпись <20>. При этом, исходя из буквального содержания п. 6 ст. 1125 ГК, нотариус обязан разъяснить завещателю и права наследников по завещанию, предусмотренные п. 4 ст. 1149 ГК. Кроме того, следует согласиться с выработанной практикой рекомендацией нотариусам разъяснять завещателю и положения ст. 1150 ГК и отражать этот факт в реестре регистрации нотариальных действий <21>. ——————————— <20> До принятия ГК РФ такая запись делалась непосредственно в тексте завещания. <21> См.: Обобщение нотариальной практики удостоверения завещаний за семь месяцев 2002 года нотариусами Саратовской области // Нотариус. 2003. N 3. С. 37.
Исходя из принципа личного характера завещания (личного присутствия, личного предоставления завещания лицу, удостоверяющему завещания) и в целях гарантии подлинности воли завещателя, в ч. 1 ст. 57 Основ о нотариате прописано: «Нотариус удостоверяет завещания дееспособных граждан, составленные в соответствии с требованиями законодательства… и лично представленные ими нотариусу». Соответственно завещатель вправе составить завещание и не в присутствии нотариуса, к примеру у себя дома, и по прошествии какого-то времени удостоверить его. Исходя из сказанного, следовало бы уточнить положение п. 2 ст. 1118 ГК о том, что имеет юридическое значение наличие полной дееспособности у завещателя не на момент совершения завещания, а на момент его удостоверения (за исключением завещания, совершенного в чрезвычайных обстоятельствах). Дееспособность нотариуса, а также лиц, имеющих право удостоверять завещание вместо нотариуса, прямо не указана как условие для удостоверения ими завещания. Однако дееспособность лица, занимающего должность нотариуса, как необходимое условие занятия данного рода деятельностью указана в Основах о нотариате (ст. 12). Лица, обладающие правом удостоверять завещания вместо нотариуса, удостоверяют завещание не от своего имени, а от имени юридического лица, которое обязано обладать право — и дееспособностью. В соответствии с п. 2 ст. 57 Основ о нотариате при удостоверении завещания от завещателей не требуется представления доказательств, подтверждающих их права на завещаемое имущество, и нотариус не обязан и не имеет права <22> проверять, имеется ли в наличии то имущество, которое указано в завещании, так как в любом случае в наследственную массу войдет только имущество, принадлежащее наследодателю на день открытия наследства. Следовательно, не влечет недействительности завещания распоряжение имуществом, которое, вероятно, будет приобретено завещателем в будущем (ч. 1 ст. 1120 ГК) <23>, а лишь уменьшит наследственную массу. В противном случае при совершении различных сделок со своим имуществом вплоть до смерти завещатель вынужден был бы вносить изменения в составленное завещание. Поэтому в завещании может использоваться формулировка: «Завещаю все мое имущество, которое будет принадлежать мне на день моей смерти, тому-то». В то же время завещание является правомерным действием, направленным на наступление определенных юридических последствий. Поэтому нотариус обязан проверить законность (в том числе реальность и исполнимость) представленного завещания и в соответствии со ст. 48 Основ о нотариате отказать в удостоверении завещания, если оно не соответствует требованиям действующего законодательства Российской Федерации или международных договоров РФ (к примеру, завещано имущество, изъятое из гражданского оборота). Затем в присутствии нотариуса завещание, в силу его личного характера, собственноручно подписывается (а закрытое завещание и завещание, составленное в чрезвычайных обстоятельствах, чтобы не возникали сомнения в подлинности этих завещаний и уменьшить вероятность подлога, — еще и собственноручно <24> пишутся) завещателем и по общему правилу удостоверяется нотариально (с учетом правил п. 4 ст. 1124 ГК), т. е. вносится в реестр нотариальных действий. Причем требование на практике о «расшифровке» подписи является расширительным толкованием закона и основано на рекомендациях Министерства юстиции РСФСР, изложенных в письме от 27 февраля 1987 г. N 8-76/83-16-86, а затем в отмененных ныне Методических рекомендациях по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации, утвержденных Приказом Министерства юстиции РФ от 15 марта 2000 г. N 91 <25>. Однако делается это в интересах защиты прав и законных интересов граждан (как завещателя, так и наследников по завещанию) и является сложившейся нотариальной традицией. ——————————— <22> Завещатель, полагающий неправильным совершенное нотариальное действие или отказ в совершении его, вправе обжаловать в суде действия нотариуса (ст. 33 и 49 Основ о нотариате, гл. 37 ГПК РФ). <23> См.: Определение ВС РФ от 28 декабря 2004 г. N 18-В04-93. <24> В случае спора назначается почерковедческая или иная экспертиза. Поэтому вывод А. Н. Гуева о том, что завещатель (как это предусмотрено, к примеру, в ст. 707 ГК Испании) «может воспользоваться ЭВМ или пишущей машинкой», не соответствует требованиям закона. См.: Гуев А. Н. Постатейный комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации. М.: ИНФРА-М, 2002. С. 53. <25> Бюллетень Министерства юстиции РФ. 2000. N 4.
Следует согласиться с Н. В. Сучковой, что требование п. 4 ст. 1124 ГК о том, что на завещании (кроме закрытого) должны быть указаны место и дата удостоверения завещания, в отношении завещания, совершаемого в чрезвычайных обстоятельствах, не может быть распространено, так как в этом случае необходимо проставлять дату изложения <26> завещателем своей последней воли для дальнейшего судебного подтверждения факта совершения завещания в период действия чрезвычайных обстоятельств <27>. Тем более что в период этих обстоятельств завещатель может составить и несколько завещаний. Чтобы в дальнейшем в рамках ст. 1130 ГК не возникло споров, какое из завещаний составлено позднее, необходимо ввести норму, обязывающую завещателя указывать дату изложения (совершения) завещания в чрезвычайных обстоятельствах. ——————————— <26> Т. И. Зайцева и Е. Ю. Юшкова предлагают заменить в п. 4 ст. 1124 ГК термин «удостоверение» на «совершение». См.: Зайцева Т. И., Юшкова Е. Ю. Актуальные проблемы наследования в нотариальной и судебной практике // Закон. 2006. N 10. <27> См.: Указ. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части третьей (постатейный) / Отв. ред.: докт. юрид. наук, заслуженные деятели науки Российской Федерации Н. И. Марышева, К. Б. Ярошенко. С. 47.
Завещание может быть оформлено и удостоверено в любой нотариальной конторе независимо от места жительства завещателя, однако для решения в дальнейшем ряда вопросов с точки зрения стабильности и доказательственности (к примеру, охрана, принятие наследства, получение дубликата завещания и т. д.) целесообразнее это сделать по месту своего жительства. Если гражданин по состоянию здоровья не может явиться в нотариальную контору, к нему может быть приглашен нотариус. В этом случае завещателем, во-первых, оплачиваются фактические расходы, связанные с проездом нотариуса для удостоверения завещания, и, во-вторых, государственная пошлина взимается в полуторакратном размере (п. 2 ст. 22.1 Основ о нотариате). Если завещатель в силу физических недостатков, тяжелой болезни или неграмотности не в состоянии сам подписать завещание, оно, по его просьбе и в соответствии с п. 3 ст. 160 ГК, может быть подписано вместо завещателя в присутствии нотариуса и (по сложившейся нотариальной практике) самого завещателя другим лицом (рукоприкладчиком) <28>, независимо от его гражданства, с обязательным указанием (как в тексте завещания, так и в удостоверительной надписи нотариуса) причин, в силу которых завещатель сам не мог подписать завещание, причем перечень этих причин, в отличие от причин, указанных в п. 2 ст. 1125 ГК, по которым завещатель не может лично прочитать завещание, является исчерпывающим. Если в суде будет установлено, что третье лицо «активно помогало завещателю в процессе подписания завещания», «водило его рукой, выполняя подпись», то такое завещание недействительно по форме <29>. ——————————— <28> ГК Азербайджанской Республики (ст. 1183 «Завещание глухонемого и слепого лица») предполагает наличие четырех свидетелей и лица, умеющего объяснить ему суть дела. <29> См.: Зайцева Т. И., Юшкова Е. Ю. Указ. соч. См. также: Определение СК по гражданским делам Московского областного суда от 6 марта 2006 г. N 33-2730.
Рукоприкладчиками, а в случаях, когда при составлении, подписании, удостоверении завещания и (или) при передаче завещания нотариусу присутствуют свидетели (подписывающие завещание вместе с завещателем <30>), не могут ими быть следующие лица: ——————————— <30> Причем и в том случае, когда свидетель (как правило, в целях доказательности) присутствует при совершении любого завещания по добровольному со стороны завещателя волеизъявлению (ч. 1 п. 4 ст. 1125 ГК), без чего никто, помимо лица, удостоверяющего завещание, присутствовать не вправе.
1) нотариус или другое удостоверяющее данное <31> завещание официальное и, следовательно, незаинтересованное лицо; ——————————— <31> В ст. 1124 ГК последняя оговорка не отмечена.
2) лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители; 3) не полностью дееспособные граждане (ст. 21 ГК), вследствие чего не несущие ответственность за свои действия в полном объеме; 4) неграмотные; 5) граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего (к примеру, слепые и (или) глухие (глухонемые)); 6) лица, не владеющие в достаточной степени языком, на котором составлено завещание (за исключением случая, когда составляется закрытое завещание, поскольку оно пишется собственноручно и не оглашается). Особое внимание хотелось бы обратить на второй абзац п. 2 ст. 1124 ГК: во-первых, указанные лица имеют самостоятельный процессуальный статус, следовательно, надлежащий рукоприкладчик (свидетель) в случае спора не является стороной в деле, а посему не имеет права оспорить завещание. Во-вторых, перечень родственников наследника полный <32> и, в-третьих, исходя из такого условия действительности сделки, как соответствие воли и волеизъявления стороны, а также тайны завещания, даже присутствие заинтересованных (пристрастных) лиц при совершении завещания по общему правилу запрещено. ——————————— <32> В отличие от ст. 1253 ГК Украины, где указываются «члены семьи и близкие родственники наследников по завещанию».
К четвертому пункту относятся лица, не умеющие читать и писать или сами относящие себя к неграмотным. Объясняется это тем, что свидетели и рукоприкладчики обязаны ознакомиться с содержанием завещания (за исключением завещания, составленного при чрезвычайных обстоятельствах), чего они по понятным причинам выполнить не могут. Отнесение Н. В. Сучковой не к третьему, а к пятому пункту лиц, находящихся в состоянии алкогольного или наркотического опьянения либо психического расстройства, т. е. подпадающих под ст. 177 ГК РФ, не верно, так как законодатель указал лишь физические недостатки <33>. ——————————— <33> См.: Указ. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части третьей (постатейный) / Отв. редакторы: доктора юридических наук, заслуженные деятели науки Российской Федерации Н. И. Марышева, К. Б. Ярошенко. С. 44.
Необходимо обратить внимание на следующее: свидетели обязаны присутствовать при совершении завещания. Представляется, что, приводя пример по завещанию в чрезвычайных обстоятельствах, Т. И. Зайцева и Е. Ю. Юшкова допустили ошибку, так как суд не должен был признавать врача надлежащим свидетелем (вторым) в ситуации, когда первый свидетель по просьбе завещателя «поехал к участковому врачу, которая, зная о сложившейся ситуации (неизлечимое заболевание завещателя и составление завещания в праздничный день, когда нотариальные конторы не работали), заверила завещание, написанное в простой письменной форме» <34>, т. е. отсутствовала при совершении завещания. Кроме того, вероятно, существовала возможность, вызвав «скорую помощь» на дом, отвезти больного в больниц у, где оформить завещание по правилам ст. 1127 ГК. ——————————— <34> Зайцева Т. И., Юшкова Е. Ю. Указ. соч.
В отличие от нотариуса свидетели удостоверяют не содержание завещания, составленного в чрезвычайных обстоятельствах, а факт собственноручного написания и подписания завещателем завещания. Следовательно, свидетелям не обязательно знакомиться с содержанием такого завещания (которое может быть и не завещанием вовсе, а, к примеру, рассказом, написанным под впечатлением этих обстоятельств). Поэтому для этой формы завещания запрещение выступать свидетелями неграмотным (не умеющим читать, но способным расписаться на завещании), а также лицам, не владеющим в достаточной степени языком, на котором составлено завещание, указанное в п. 2 ст. 1124 ГК, представляется не верным. В соответствии с п. 3 ст. 1124 ГК перечень лиц, которые не могут быть свидетелями и рукоприкладчиками, совпадает между собой, определен законом и расширительному толкованию не подлежит <35>. Несоответствие лиц указанным выше требованиям влечет оспоримость завещания, а их отсутствие (если их присутствие по закону обязательно, так как свидетель может присутствовать и просто по желанию завещателя на всех этапах оформления завещания) — ничтожность. ——————————— <35> БВС СССР. 1990. N 2. С. 17. Интересно, что согласно ст. 1208 ГК Республики Армения, п. 3 ст. 1044 ГК Республики Беларусь, п. 4 ст. 1050 ГК Республики Казахстан, ст. 1124 ГК Республики Узбекистан не могут быть свидетелями (рукоприкладчиками) лица, имеющие судимость за дачу ложных показаний (см.: Блинков О. Е. Институт свидетелей в наследственном праве стран СНГ и Балтии // Арбитражный и гражданский процесс. 2006. N 9).
Завещание может быть также удостоверено должностными лицами органов местного самоуправления (в соответствии со ст. 1, 37 — 39 Основ о нотариате — органов исполнительной власти, уполномоченных на совершение этих действий в случаях отсутствия в населенном пункте нотариуса) и консульских учреждений в случае наделения их федеральным законом правом совершения нотариальных действий (п. 7 ст. 1125 ГК). Завещания, удостоверенные этими должностными лицами, признаются нотариально удостоверенными.
