Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности в рекламе. Гражданско-правовые способы распоряжения исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности

(Каменева П. В.) («Реклама и право», 2011, N 1)

ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА НА РЕЗУЛЬТАТЫ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РЕКЛАМЕ. ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ СПОСОБЫ РАСПОРЯЖЕНИЯ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫМИ ПРАВАМИ НА ОБЪЕКТЫ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

П. В. КАМЕНЕВА

Каменева П. В., преподаватель кафедры ГПиП юридического факультета Таганрогского института управления и экономики, кандидат юридических наук.

После определения основных направлений рекламной кампании (что рекламировать, на кого рассчитана реклама, формы рекламы и рекламных носителей) наступает творческий процесс создания самой рекламы. При этом независимо от того, изготавливает ли рекламу рекламодатель самостоятельно или обращается к рекламному агентству (рекламопроизводителю), в каждой рекламе заложены результаты интеллектуальной деятельности конкретных людей, создаются объекты авторского права. Правовое регулирование прав на результаты интеллектуальной деятельности получило свое закрепление в разделе VII «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации» части 4 Гражданского кодекса Российской Федерации <1>. ——————————— <1> Часть четвертая Гражданского кодекса от 18 декабря 2006 г. N 230-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2006. N 52 (ч. 1). Ст. 5496.

Интеллектуальная собственность включает ряд объектов, которые объединяет то, что они созданы творческим трудом человека. Статья 1225 ГК РФ раскрывает это емкое понятие, которое включает: — объекты авторского права: произведения науки, литературы, искусства, программы для ЭВМ, базы данных; — объекты смежного права: исполнение, фонограммы, исполнение в эфир или по кабелю; — объекты патентного права: изобретения, полезные модели, промышленные образцы; — средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания, наименования места происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческие обозначения; — нетрадиционные объекты интеллектуальной собственности (селекционные достижения, топологии интегральных микросхем, ноу-хау). При этом в качестве предмета гражданского оборота выступают не названные объекты, а права на них. Эти права имеют определенную специфику, связанную с особым режимом нематериальных объектов. Основанием предоставления прав на эти нематериальные объекты может быть факт или создания объекта (авторское право и смежные права), или регистрации объекта (патентное право и средства индивидуализации юридического лица, продукции, работ, услуг) в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент). Статья 1226 ГК РФ вводит новое понятие «интеллектуальные права», которое охватывает все виды абсолютных прав на результаты интеллектуальной деятельности и включает: — исключительные права (имущественные права); — личные неимущественные права; — иные права. Под исключительными правами понимается право автора осуществлять или разрешать осуществлять, а также запрещать осуществлять определенные действия, которые различаются применительно к разным объектам. Статья 1229 ГК РФ определяет правовой режим исключительных прав: — они входят в состав интеллектуальных прав; — имеют имущественный характер; — являются объектами гражданских прав и обладают признаками оборотоспособности (могут быть переданы любому физическому или юридическому лицу на основании договора отчуждения исключительного права, лицензионных договоров, договоров залога и коммерческой концессии); — срочность исключительных прав (срок их действия ограничен в зависимости от объекта интеллектуальной собственности и определен законодателем). Не санкционированное законным владельцем исключительных прав использование в рекламе объектов интеллектуальной собственности рассматривается как недостоверная реклама в соответствии с п. 3 ст. 5 ФЗ «О рекламе» <2>. ——————————— <2> ФЗ от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ «О рекламе» // Собрание законодательства РФ. 2006. N 12. Ст. 1232.

В соответствии с п. 11 ст. 5 ФЗ «О рекламе» при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования гражданского законодательства. Здесь речь идет о продукте, созданном в процессе производства рекламы и являющемся самостоятельным объектом охраны в рамках авторского права и смежных прав. Реклама требует высочайшего профессионализма, который предполагает не только знание основ профессии и художественный вкус, но и чувство ответственности. Сегодня, когда российское законодательство об авторском праве в полной мере соответствует нормам международного права, вопрос о соблюдении авторских прав дизайнеров при создании и использовании рекламных продуктов встал с особой остротой. В широком смысле к объектам авторского права относятся произведения науки, литературы и искусства. Статья 1259 ГК РФ дает широкий открытый перечень объектов авторских прав, к которым относит: — литературные произведения; — драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения; — хореографические произведения и пантомимы; — музыкальные произведения с текстом или без текста; — аудиовизуальные произведения; — произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна и другие произведения изобразительного искусства; — произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде чертежей, изображений, макетов; — фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии; — географические, геологические и другие карты, относящиеся к географии, топологии и другим наукам. Кроме того, к объектам авторских прав отнесены производные произведения, представляющие собой переработку другого произведения, и составные произведения, представляющие подборку и расположение материалов как результат творческого труда. Авторские права распространяются не только на произведение в целом, но и на его часть, на название и персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны результатом творческого труда. Режим авторско-правового регулирования позволяет обеспечить правовую охрану оригинальной формы конкретного воплощения той или иной новой идеи как результата творческой деятельности. Среди произведений, отвечающих общим признакам объекта авторского права, законодатель выделяет категории произведений, не охраняемых авторским правом: официальные документы, государственные символы и знаки, произведения народного творчества и сообщения о событиях и фактах, имеющих информационный характер. Авторские права возникают прежде всего у автора произведения — лица, творческим трудом которого данное произведение создано. Соавторство возникает, если произведение создано совместным трудом двух и более лиц. Если произведение создано автором в пределах установленных для него трудовых обязанностей (служебное произведение), то исключительное право на использование этого произведения принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное. В свою очередь, работодатель обязан в течение трех лет начать использование произведения, или передать право на его использование другому лицу, или сообщить автору о сохранении произведения в тайне. В любом случае автор имеет право на вознаграждение, размер которого, условия и порядок его выплаты устанавливаются договором между автором и работодателем, а в случае спора — судом (ст. 1295 ГК РФ). Для возникновения и осуществления авторского права в Российской Федерации не требуется выполнения каких-либо формальностей, в том числе регистрации объектов и прав на них, что соответствует международным принципам авторского права. В соответствии со ст. 1255 ГК РФ автору произведения принадлежат: — исключительное право на произведение; — право авторства; — право автора на имя; — право на неприкосновенность произведения; — право на обнародование произведения; — право на отзыв. Автор, обладающий исключительным правом на произведение, определяет, в каких формах и пределах будет использоваться произведение для неопределенного круга лиц в целях извлечения прибыли или без такой цели. Закон устанавливает исчерпывающий перечень видов использования произведения, в том числе путем: — воспроизведения произведения (в том числе в рекламном проспекте, издательском каталоге); — распространения произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров; — публичного показа произведения (любая демонстрация оригинала или экземпляра произведения); — импорта оригинала или экземпляров произведения в целях распространения; — проката оригинала или экземпляров произведения; — публичного исполнения произведения (живое исполнение или с помощью технических средств); — сообщения в эфир (сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению); — сообщения по кабельному вещанию; — перевода или другой переработки произведения; — практической реализации архитектурного, дизайнерского проекта. Имущественные права вытекают из исключительного права автора на использование произведения. Автор может либо сам осуществлять свои исключительные права на использование произведения, либо разрешить другому лицу использование своего произведения. Свои имущественные права на созданное им произведение автор может передать любому лицу на основании договора об отчуждении исключительного права на произведение или лицензионного договора о предоставлении права на использование произведения. По договору об отчуждении исключительного права автор или иной правообладатель передает принадлежащее ему исключительное право в полном объеме. По лицензионному договору автор или иной правообладатель (лицензиар) передает другой стороне (лицензиату) право на использование произведения в установленных договором пределах. Договоры о передаче исключительного авторского права могут быть как возмездными, так и безвозмездными и заключаются в письменной форме, кроме договора об использовании произведения в периодической печати, где лицензионный договор может быть заключен в устной форме. Совместное Постановление Пленумов ВС РФ N 5 и ВАС РФ N 29 от 26 марта 2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее — Постановление) стало первым актом высших судебных инстанций, разъясняющим отдельные положения нового законодательства Российской Федерации в области интеллектуальной собственности <3>. Данный документ достаточно объемен, и в настоящей статье представлен краткий обзор спорных вопросов по сделкам с объектами исключительных прав. ——————————— <3> Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта 2009 г. N 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Российская газета. N 70. 2009. 22 апр.

Квалификация договоров. Четвертая часть ГК РФ установила, что все права на объекты интеллектуальной собственности могут передаваться по договору об отчуждении прав и по лицензионному договору. Договор, предусматривающий отчуждение права на интеллектуальную собственность, но в то же время вводящий ограничения по способам использования либо имеющий определенный срок действия, может быть квалифицирован судом как лицензионный договор путем сопоставления с другими условиями договора, его смыслом в целом, а также выяснения действительной общей воли сторон. При отсутствии такой возможности договор признается недействительным. Момент перехода исключительного права по договору отчуждения, подлежащего государственной регистрации, определяется датой регистрации этого договора. А именно: если договор об отчуждении исключительного права подлежит государственной регистрации (например, права на товарный знак), то отчуждаемое право переходит к приобретателю императивно в момент совершения такой регистрации. Условие договора об ином моменте перехода права ничтожно. Срок действия срочного лицензионного договора определяется сроком действия права на используемый по этому договору объект исключительных прав. Так, лицензионный договор может быть заключен на срок, не превышающий срока действия исключительного права. Если договор предусматривает более длительный срок действия, то он считается заключенным на срок, равный сроку действия исключительного права. Условие о вознаграждении в лицензионном договоре. Лицензионный договор должен содержать прямое указание либо на размер вознаграждения или порядок его определения, либо на безвозмездность договора. Если в договоре нет ни одного из этих условий, он считается незаключенным. Лицензиару не может быть отказано в требовании о взыскании вознаграждения по лицензионному договору, даже если лицензиат не использует соответствующий объект исключительных прав. В случае если размер вознаграждения по договору определяется на основе дохода или выручки, а лицензиат не использовал результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, сумма вознаграждения определяется исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование соответствующего объекта. Если право на использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации предоставлено по лицензионному договору, согласия лицензиата на заключение договора об отчуждении исключительного права не требуется. Заключение такого договора не влияет на действие лицензионного договора. Ограничение права лицензиара по договору. Лицензионный договор по общему правилу предполагает сохранение за лицензиаром права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации наряду с лицензиатом. Вместе с тем договор об исключительной лицензии может содержать условие о том, что такое право не сохраняется за лицензиаром. Если произведение (рекламу) предстоит создать в соответствии с заданными требованиями на материальном носителе или иной форме, то заключается договор авторского заказа, требования к которому определены в ст. 1288 ГК РФ. В случае создания рекламы важно подчеркнуть, что договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах. Законодатель вносит важное условие в договор авторского заказа — указание срока исполнения договора авторского заказа. Договор, который не предусматривает и не определяет срок его исполнения, считается незаключенным. Если при наличии уважительных причин автор не создал произведение в установленный срок, ему предоставляется льготный срок в одну четвертую часть срока, установленного для исполнения заказа. По истечении льготного срока заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа. Заказчик вправе отказаться от договора авторского заказа непосредственно по окончании срока, установленного в договоре заказа. Для правомерного использования произведения рекламное агентство обязано заключить с дизайнером договор авторского заказа на создание произведения или лицензионный договор о предоставлении права на использование уже созданного произведения. Если специфика создаваемого рекламного продукта требует не указывать имя дизайнера, то условие об анонимном использовании произведения необходимо отразить в договоре. Если такое решение рекламным агентством не будет получено, то при анонимном использовании произведения будет допущено нарушение исключительных личных неимущественных прав автора. Следует отметить, что не требуется заключения лицензионного договора, если дизайнер работает в штате рекламного агентства и выполняет порученную работу по созданию рекламного продукта в порядке выполнения служебного задания. В этом случае исключительное право на использование служебного произведения будет принадлежать рекламному агентству (ст. 1295 ГК РФ). К объектам смежных прав относятся: — исполнения, а именно результаты исполнительской деятельности артистов, дирижеров, режиссеров-постановщиков; — фонограммы, к которым относятся любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение; — сообщения передач организаций эфирного и кабельного вещания, в том числе передач, созданных самой организацией эфирного или кабельного вещания либо по ее заказу за счет ее средств другой организацией. Применительно к объектам смежных прав, так же как и к объектам авторского права, у юридических или физических лиц возникают исключительные имущественные права, которые могут быть переданы на основании договора об отчуждении исключительного права (исключительные права передаются в полном объеме) или лицензионного договора о предоставлении права использования объекта смежных прав (исключительные права передаются в установленных договором пределах).

——————————————————————