Новации гражданского законодательства о долговых ценных бумагах

(Абдулкадыров С. С.) («Российский судья», 2011, N 12)

НОВАЦИИ ГРАЖДАНСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О ДОЛГОВЫХ ЦЕННЫХ БУМАГАХ <*>

С. С. АБДУЛКАДЫРОВ

——————————— <*> Abdulkadyrov S. S. Novations of civil legislation on debt securities.

Абдулкадыров Сергей Салимович, аспирант кафедры гражданского права Российской академии правосудия.

Автор статьи в связи с опубликованным Проектом концепции развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 18 июля 2008 г. N 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации» предлагает авторскую модель необходимых законодательных изменений о долговых ценных бумагах с учетом истории развития института, теории и проблем судебной практики.

Ключевые слова: Гражданский кодекс, Проект концепции развития гражданского законодательства, ценные бумаги, история, судебная практика.

The author of the article in connection with publication of Draft Conception of Development of Legislation on Securities and Financial Transactions in accordance with Decree of the President of the Russian Federation of 18.07.2008 N 1108 «On Improvement of the Civil Code of the Russian Federation» proposes the author’s model of necessary legislative amendments on debt securities taking into consideration history of development of the institute, theory and problems of judicial practice.

Key words: Civil Code, Draft Conception of Development of Civil Legislation, securities, history, judicial practice.

Проект концепции развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках подготовлен в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 18 июля 2008 г. N 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации». Как и Концепция развития законодательства о юридических лицах, данная концепция представляет собой часть единой Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, разрабатываемой в соответствии с названным Указом Президента от 18 июля 2008 г. N 1108. Проект содержит как общие направления в области дальнейшего развития гражданского законодательства в обозначенной сфере, так и некоторые конкретные предложения по изменению отдельных норм. В частности, отдельные разделы концепции посвящены развитию законодательства об обороте ценных бумаг, секьюритизации, совершенствованию конструкций займа и кредита, факторинга, банковского вклада и банковского счета, безналичных расчетов и страхования. Проект опубликован для целей его обсуждения в соответствии с решением Совета при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского права от 30 марта 2009 г. (протокол N 69). По нашему мнению, новации гражданского законодательства о ценных бумагах вообще и о долговых ценных бумагах в частности не в полной мере учитывают исторически сложившиеся реалии, теоретически значимые исследования в данной области и проблемы судебной практики, которые дают основания необходимости уточнения и дополнения предлагаемых изменений норм данного института гражданского права. История возникновения долговых ценных бумаг, таких как облигации, уходит своими корнями во времена существования банковских билетов (нот) — банкнот, которые принято связывать с деятельностью итальянских банков середины XVII в. Вместе с тем некоторые ученые отмечают, что в Европе банкноты существуют с 1215 г. Банкноты формулировались как приказы банков самим себе об уплате их предъявителям «ходячею монетою» определенной, круглым числом означенной в них денежной суммы. Развитие банкнот, однако, пошло в ином направлении: благодаря своей легкой разменности на полноценные деньги, а также тому обстоятельству, что они пишутся преимущественно на круглые суммы, банкноты вскоре стали заменителями денег — первоначально денежными суррогатами, а затем и бумажными деньгами (paper money, fiat money, legal tender). С этого времени выпуск банкнот если и не сразу монополизируется государством, то, во всяком случае, ставится им под строгий контроль: возможность выпуска банкнот перестает быть элементом общей правоспособности и превращается в привилегию избранных банков, причем объем возможного выпуска определяется уже не тенденциями рынка и кредитоспособностью эмитента, а законодательными предписаниями о системе покрытия банкнот. На сегодняшний день все ценные бумаги можно разделить на несколько классов. Обычно выделяют два класса — основные и производные, или деривативы. Долговые ценные бумаги относятся к классу основных и включают облигации, векселя, банковские сертификаты, коммерческие бумаги, а также казначейские обязательства. Что касается производных ценных бумаг, то исторически к ним относят депозитарные расписки, фьючерсные контракты, форвардные контракты, опционы и варранты, финансовые фьючерсы. В то же время в действующем гражданском законодательстве (далее — ГК РФ, Кодекс) упоминание о ценных бумагах как объектах гражданских прав содержится в статье 128, где ценные бумаги отнесены к вещам. Глава 7 «Ценные бумаги» подраздела 3 «Объекты гражданских прав» включает 8 статей (ст. ст. 142 — 149), содержащих нормы о понятии ценной бумаги, видах ценных бумаг, требованиях к ним, о субъектах прав, удостоверенных ценными бумагами, о передаче прав по ценной бумаге, исполнении по ней; восстановлении ценной бумаги; о бездокументарных ценных бумагах. Кроме этого, упоминания об отдельных видах ценных бумаг и особенностях их обращения имеются в других разделах ГК РФ. Так, пункт 3 статьи 302 ГК РФ содержит правило, исключающее возможность истребования ценных бумаг на предъявителя от добросовестного приобретателя. Пункт 2 статьи 454 ГК РФ предусматривает, что к купле-продаже ценных бумаг и валютных ценностей положения, предусмотренные параграфом 1 «Общие положения о купле продаже» главы 30 «Купля-продажа», применяются, если законом не установлены специальные правила их купли-продажи. Глава 42 «Заем и кредит» содержит три статьи (статья 815 «Вексель», статья 816 «Облигация», статья 817 «Договор государственного займа»), регулирующие отношения, возникающие при оформлении заемных обязательств ценными бумагами. Глава 44 «Банковский вклад» содержит две статьи, содержащие положения об оформлении обязательств по банковскому вкладу ценными бумагами. Пункт 1 статьи 843 ГК РФ относит к числу ценных бумаг сберегательную книжку на предъявителя и содержит перечень обязательных реквизитов этой ценной бумаги. Пункт второй этой статьи определяет порядок исполнения и восстановления прав по этой ценной бумаге. Статья 844 «Сберегательный (депозитный) сертификат» содержит определение данной ценной бумаги, допускает возможность выпуска именных сертификатов и сертификатов на предъявителя. Глава 46 «Расчеты» включает параграф 5 «Расчеты чеками», содержащий 9 статей (ст. ст. 877 — 885), устанавливающих общие положения о расчетах чеками, реквизиты чека, порядок оплаты и передачи прав по чеку, гарантии платежа (авале), инкассировании чека, удостоверении отказа от оплаты чека, извещении о неоплате и последствиях неоплаты чека. Глава 47 «Хранение», раздел 2 «Хранение на товарном складе» включает 6 статей (ст. ст. 912 — 917), которые относят к числу ценных бумаг двойное складское свидетельство и две его составные части — складское свидетельство и залоговое свидетельство (варрант), а также простое складское свидетельство, определяют требования к реквизитам этих ценных бумаг, права держателей, порядок передачи прав и исполнения обязательств по этим ценным бумагам. Правоотношения по поводу отдельных видов ценных бумаг урегулированы в иных законах. Так, Кодекс торгового мореплавания содержит ряд правил в отношении коносамента (ст. ст. 142 — 149) о содержании коносамента, его видах, доказательственной силе, множественности экземпляров, передаче коносамента. Федеральный закон «Об ипотечных ценных бумагах» регулирует отношения по ипотечным ценным бумагам — облигациям с ипотечным покрытием и ипотечным сертификатам участия. Федеральный закон «Об ипотеке» (ст. ст. 13 — 18) содержит правила о содержании закладной, регистрации владельцев закладной, осуществлении прав по закладной и исполнении обеспеченного ипотекой обязательства, восстановлении прав по утраченной закладной. Федеральный закон «Об инвестиционных фондах» регулирует отношения по поводу выдачи, замены и исполнения обязательств перед владельцами инвестиционных паев, отнесенных данным законом к ценным бумагам. Вексельные отношения урегулированы Положением о переводном и простом векселе 1937 г. в ред. Закона о переводном и простом векселе 1997 г. Значительный массив норм, регулирующих отношения по поводу ценных бумаг, сосредоточен в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг». Нормы о восстановлении прав по ордерным и предъявительским ценным бумагам содержатся в процессуальном законодательстве (глава 34 «Восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя или ордерным ценным бумагам (вызывное производство)» (ст. ст. 294 — 301) Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее — ГПК РФ)). Действительно, анализ современного состояния правового регулирования о ценных бумагах (долговых) позволяет сделать выводы о том, что нормы главы 7 Кодекса, которые должны выполнять функцию своеобразной «общей части» права ценных бумаг, на современном этапе не удовлетворяют требованиям к кодифицирующему акту, поскольку на уровне текущего законодательства установлен целый ряд специальных правил в отношении различных ценных бумаг, в том числе и долговых, по вопросам, требующим единообразного регулирования. Однако данные специальные правила являются не согласованными с общими положениями и вступают с ними в противоречие. Наверное, было бы правильным согласиться с тем, что включение целого ряда норм об отдельных видах ценных бумаг, которые по своему характеру являются общими положениями, в разделы Кодекса об отдельных видах договорных обязательств, снижает ценность общих положений о ценных бумагах, содержащихся в главе 7. Кроме того, нормы о передаче прав по ценным бумагам отдельных видов, осуществлении и защите прав их обладателей отличаются различным уровнем детализации, содержат повторы, а в ряде случаев и противоречия. Ценные бумаги обладают свойством, отличающим их от других юридических документов, которые также могут подтверждать различные субъективные гражданские права. Для того чтобы отграничить ценные бумаги от других документов, и прежде всего от суррогатов ценных бумаг, получивших достаточно широкое распространение, необходимо выделить признаки, присущие ценным бумагам. Следовательно, очень важно на законодательном уровне закрепить признаки ценных бумаг, а в особенности долговых, так как международный рынок инвестиций предлагает нам огромное поле сложившихся моделей отношений в мировой экономике. Попробуем рассмотреть научные теории, указывающие на различные признаки ценных бумаг, имманентные им. Так, например, по мнению Н. О. Нерсесова, ценные бумаги отличает то, что они представляют собой документ о частных правах; владением документом обусловливаются осуществление и передача прав по бумагам; они характеризуются определенным способом легитимации; обладают свойством амортизации (права по ценным бумагам могут быть восстановлены); ценные бумаги не подлежат виндикации <1>. ——————————— <1> Нерсесов Н. О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М., 1998. С. 141 — 142.

В. М. Гордон выделял такие признаки, как литеральность (письменность, документарность); определенный способ легитимации; презентационность (необходимость предъявления); абстрактность, автономность права (т. е. независимость содержания права добросовестного держателя от дефектов прав его предшественников) <2>. ——————————— <2> Гордон В. М. Система советского торгового права. М., 1924. С. 36.

М. М. Агарков в своих исследованиях указывал на такие признаки ценных бумаг, как необходимость их предъявления для осуществления выраженного в них права; определенный способ легитимации; оборотоспособность <3>. ——————————— <3> Агарков М. М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 173 — 188.

В современных исследованиях авторы также приводят различные признаки. Е. А. Крашенинников как имманентные выделяет следующие признаки ценных бумаг: начало презентации, овеществление в бумагах определенного гражданского права, транзитивность (способность быть предметом обращения) <4>. ——————————— <4> Крашенинников Е. А. О легальных определениях ценных бумаг // Правоведение. 1992. N 4. С. 37; Он же. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995. С. 29 — 37; Брагинский М. И, Витрянский В. В. Договорное право. Книга пятая: В 2 т. М., 2006. С. 66.

По мнению Е. А. Суханова <5>, к основным признакам ценной бумаги относятся: ——————————— —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Учебник «Гражданское право: В 4 т. Общая часть» (том 1) (под ред. Е. А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации — Волтерс Клувер, 2008 (3-е издание, переработанное и дополненное). —————————————————————— <5> Гражданское право / Отв. ред. Е. А. Суханов. М.: Волтерс Клувер, 2004. Том I. С. 357; Он же. Российское гражданское право: Учебник: В 2 т. М.: Статут, 2010. Т. 1: Общая часть. С. 319 — 332.

— литеральность, под которой понимается возможность требовать исполнения только того, что прямо обозначено в ценной бумаге. Отсюда необходимость установления и соблюдения строго формальных реквизитов, при отсутствии хотя бы одного из которых документ теряет свойства ценной бумаги (становится недействительным). Ценная бумага — строго формальный документ (п. 2 ст. 144 ГК); — легитимация субъекта права, выраженного в ценной бумаге, т. е. его узаконение в качестве управомоченного по бумаге лица. Речь идет прежде всего о способе обозначения такого субъекта, форме (или степени) его определенности (различной, например, в именных и предъявительских ценных бумагах); — необходимость презентации (предъявления обязанному лицу). Только в этом случае возможна беспрепятственная реализация выраженного в документе права, ибо лишь предъявление бумаги гарантирует осуществление права управомоченного лица и лишь предъявителю подлинника этого документа обязанное лицо должно предоставить исполнение. Другие документы, используемые в обороте, могут доказывать наличие или содержание известных правоотношений (расписка, текст договора и т. п.), но не становятся обязательным условием реализации составляющих их прав. Поэтому начало презентации отличает ценную бумагу от других документов, имеющих гражданско-правовое значение; — абстрактность закрепленного в ценной бумаге обязательства, поскольку отказ от его исполнения обязанным лицом со ссылкой на отсутствие основания или его недействительность не допускается (п. 2 ст. 147 ГК). Данное правило действует и в том случае, если в самой ценной бумаге указано основание ее выдачи, которое, например, оспаривается должником. Лишь отсутствие предусмотренных законом реквизитов может повлечь недействительность ценной бумаги (и следовательно, выраженного в ней права); — автономность, т. е. ценная бумага придает выраженному в ней праву свойство того, что лицо, законным порядком приобретшее ценную бумагу, получает по ней право требования, не зависящее от прав на данную бумагу предшествующего обладателя, т. е. имеющее автономный (самостоятельный) характер. В силу этого обстоятельства выраженное в бумаге право переходит к добросовестному приобретателю таким, каким оно обозначено в бумаге, и потому обязанное по данной ценной бумаге лицо не вправе противопоставить такому приобретателю какие-либо возражения, основанные на его правоотношениях с предшественниками. Иначе говоря, участники правоотношения по ценной бумаге могут довериться ее формальным реквизитам, не принимая во внимание иные обстоятельства. Такое свойство нередко именуется также началом публичной достоверности <6>. ——————————— <6> Агарков М. М. Указ. соч. С. 199 — 202; Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996. С. 96 — 99; Он же. Банковское право в России: теория, законодательство, практика: Юридические очерки. М., 2000. С. 231 — 246.

Таким образом, ценной бумагой признается документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы (реквизитов) имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Следует иметь в виду, что даже при наличии всех перечисленных признаков (свойств) документ приобретает силу ценной бумаги лишь при прямом указании об этом в законе (или в подзаконном акте, принятом на основании соответствующего закона) (ст. 143, п. 1 ст. 144 ГК) <7>. ——————————— —————————————————————— КонсультантПлюс: примечание. Учебник «Гражданское право: В 4 т. Общая часть» (том 1) (под ред. Е. А. Суханова) включен в информационный банк согласно публикации — Волтерс Клувер, 2008 (3-е издание, переработанное и дополненное). —————————————————————— <7> Гражданское право / Под ред. д-ра юрид. наук, проф. Е. А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2004. Т. I. С. 97; Он же. Российское гражданское право: учебник: В 2 т. М.: Статут, 2010. Т. 1: Общая часть. С. 319 — 329.

Проанализировав вышеизложенные принципы, приходим к выводу о том, что необходимыми и достаточными, для того чтобы определить ценную бумагу, являются следующие признаки: ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права; соответствует началу презентации; обладает свойством публичной достоверности; соответствует легальным основаниям отнесения к числу ценных бумаг (причислена к таковым законом, иным нормативным актом); обладает оборотоспособностью. Следовательно, необходимо включение в ГК РФ нормы, которая бы универсально описала признаки ценной бумаги вообще и долговой в частности, что обеспечивало бы общее регулирование трансферта ценной бумаги как способа создания легитимации держателя бумаги. Обобщение судебно-арбитражной практики по делам, связанным с защитой прав владельцев ценных бумаг в 2010 и текущем году, утверждает нас в мысли о правильности позиции необходимости описания признаков ценной бумаги, в том числе и долговой в Гражданском кодексе. Перечень ценных бумаг в ст. 142 Гражданского кодекса РФ — облигации, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, акция, приватизационные ценные бумаги — не является исчерпывающим и постоянно пополняется. В судебной практике в настоящее время известны еще несколько видов ценных бумаг: ипотечные ценные бумаги, закладная, коносамент, складское свидетельство. Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» указывает, что владельцем ценной бумаги является лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве, при этом понятие «владелец ценных бумаг» включает не только владельцев, но и потенциальных покупателей ценных бумаг. Следовательно, каждой ценной бумаге (долговой) присущи вполне определенные признаки, которые должны быть четко описаны в Гражданском кодексе. Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в своей практике исходит из возможности предъявления виндикационного иска как способа защиты права собственности на акции, включая бездокументарные, при этом требование собственника (уполномоченного собственником лица) о возврате акций, предъявленное к добросовестному приобретателю, может быть удовлетворено лишь при наличии условий, предусмотренных статьей 302 Гражданского кодекса Российской Федерации (п. 7 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21.04.1998 г. N 33 // Официальный сайт ВАС РФ).

——————————————————————